Апелляционное определение Московского городского суда от 09 декабря 2015 г. N 10-17161/15 (ст. 228 УК РФ. Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств.... Ключевые темы: крупный размер - статья 228 УК - личный досмотр - исправительные колонии общего режима - сотрудник полиции)

Апелляционное определение Московского городского суда от 09 декабря 2015 г. N 10-17161/15

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе: председательствующего судьи Смирновой Н.П.,

судей Мушниковой Н.Е., Груздева С.В.,

при секретаре Копыловой М.В.,

с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры города Москвы Старостиной Е.Л.,

осужденного Пахновского В.Н.,

адвоката Сухаревой С.Н., предоставившей удостоверение N*** и ордер N 2477 от 08 декабря 2015 года,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Пахновского В.Н. на приговор Бабушкинского районного суда города Москвы от 17 августа 2015 года, которым

Пахновский В.Н., *** года рождения, уроженец ***, гражданин ***, ***, ***, ***, зарегистрированный по адресу: ***, не судимый, осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 4 года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в отношении Пахновского В.Н. до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения в виде заключения под стражу.

Срок отбывания наказания исчислен с 17 августа 2015 года. В срок отбывания наказания зачтено время предварительного содержания под стражей с 15 февраля 2015 года по 16 августа 2015 года.

Заслушав доклад судьи Мушниковой Н.Е., выслушав объяснения осужденного Пахновского В.Н., адвоката Сухаревой С.Н., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Старостиной Е.Л., полагавшей необходимым оставить судебное решение без изменения, судебная коллегия

установила:

По приговору суда Пахновский В.Н. признан виновным в том, что совершил незаконные приобретение и хранение без цели сбыта психотропных веществ в крупном размере.

Преступление Пахновским В.Н. совершено при следующих обстоятельствах: Пахновский В.Н., имея умысел на незаконные приобретение и хранение без цели сбыта психотропных веществ в крупном размере, 15 февраля 2015 года, в дневное время, но не позднее 18 часов 40 минут находясь у дома *** по адресу: ***, используя платежную систему "Киви Валет" за *** рублей незаконно приобрел психотропное вещество - *** массой *** гр., что является крупным размером, которое незаконно хранил для личного употребления до 15 февраля 2015 года, когда примерно в 18 часов 40 минут был задержан по указанному адресу сотрудниками полиции, а психотропное вещество было у него изъято в ходе личного досмотра.

В судебном заседании Пахновский В.Н. вину в совершении незаконных приобретении и хранении без цели сбыта психотропных веществ в крупном размере признал полностью.

В апелляционной жалобе осужденный Пахновский В.Н., не оспаривая выводы суда о своей виновности и правильности квалификации действий, полагает, что назначенное ему наказание является чрезмерно суровым, указывает, что при вынесении приговора судом не учтены смягчающие наказание обстоятельства, а именно: полное признание вины и раскаяние, ***, его состояние здоровья и ***, привлечение к уголовной ответственности впервые. В апелляционной жалобе осужденный просит применить ст. 64 УК РФ и смягчить назначенное наказание.

В судебном заседании осужденный Пахновский В.Н., адвокат Сухарева С.Н. поддержали доводы апелляционной жалобы.

Прокурор Старостина Е.Л. возражала против удовлетворения апелляционной жалобы, полагала, что приговор суда является законным и обоснованным, а назначенное Пахновскому В.Н. наказание - справедливым.

С согласия сторон суд апелляционной инстанции рассмотрел апелляционную жалобу без проверки доказательств, которые были исследованы судом первой инстанции.

Проверив материалы дела, обсудив приведенные в апелляционной жалобе доводы, судебная коллегия приходи к следующим выводам.

Вывод суда о виновности Пахновского В.Н. в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, соответствует фактическим обстоятельствам дела и подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, приведенных в приговоре, а именно:

- показаниями осужденного Пахновского В.Н., согласно которым 15 февраля 2015 года через сеть Интернет он договорился о приобретении для личного употребления психотропного вещества - ***. Через систему Киви-кошелек он перечислил *** рублей и ему сообщили место закладки недалеко от станции метро ***. Прибыв по названному адресу, он обнаружил пачку из-под сигарет, в которой находились *** полиэтиленовых свертка с ***. Забрав свертки, часть вещества он употребил, а остальное оставил себе. Через некоторое время его задержали сотрудники полиции, а *** был у него изъят;

- показаниями свидетелей ***, ***, сотрудников отдельной роты ППСМ ОМВД России по Бабушкинскому району г. Москвы, согласно которым 15 февраля 2015 года примерно в 18 часов 40 минут у торгового цента *** по адресу: *** ими был задержан Пахновский В.Н., доставлен в ОМВД России по Бабушкинскому району города Москвы, где у него были изъяты *** полиэтиленовых свертка с порошкообразным веществом. Как пояснил Пахновский В.Н., данное вещество является ***;

- показаниями свидетеля ***, оперуполномоченного ОУР ОМВД России по Бабушкинскому району г. Москвы, согласно которым 15 февраля 2015 года он в присутствии двоих понятых проводил личный досмотр доставленного в дежурную часть Пахновского В.Н., у которого были изъяты *** свертка с порошкообразным веществом. По поводу изъятого Пахновский В.Н. пояснил, что изъятое вещество является ***;

- показаниями свидетелей *** и ***, согласно которым 15 февраля 2015 года в помещении ОМВД России по Бабушкинскому району в их присутствии был проведен личный досмотр Пахновского В.Н., у которого были изъяты *** свертка с порошкообразным веществом. Как пояснил Пахновский В.Н., данное вещество является психотропным веществом - ***, которое он хранил для личного употребления;

- протоколами очных ставок между свидетелями ***, ***, *** и осужденным Пахновским В.Н., в ходе проведения которых свидетели подтвердили свои показания об обстоятельствах, при которых Пахновский В.Н. был задержан, и у него было изъято психотропное вещество - ***;

- рапортами сотрудника полиции *** о задержании 15 февраля 2015 года, примерно в 18 часов 40 минут Пахновского В.Н. по адресу: ***;

- протоколом личного досмотра Пахновского В.Н., согласно которому у него были изъяты *** свертка с порошкообразным веществом. По поводу изъятого Пахновский В.Н. пояснил, что в свертках находится ***, который он хранил для личного употребления;

- заключением судебной химической экспертизы, согласно выводам которой представленные на экспертизу вещества из *** свертков общей массой *** гр, изъятые у Пахновского В.Н., содержат в своем составе психотропное вещество - ***;

- протоколом медицинского освидетельствования от 15 февраля 2015 года, согласно которому у Пахновского установлено состояние опьянения, вызванное наркотическими средствами (***).

Доказательства, на которых основаны выводы суда первой инстанции, являются допустимыми, так как получены с соблюдением норм уголовно-процессуального законодательства. Всем исследованным доказательствам в соответствии со ст. 88 УПК РФ в приговоре дана надлежащая оценка, не согласиться с правильностью которой у суда апелляционной инстанции оснований не имеется. Ставить под сомнение объективность оценки показаний осужденного, свидетелей у суда апелляционной инстанции не имеется, причин для оговора осужденного Пахновского В.Н. со стороны свидетелей установлено не было.

Как следует из протоколов судебных заседаний, судом первой инстанции дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон. Судом исследованы все представленные сторонами доказательства, при этом нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, по делу допущено не было.

Органами предварительного расследования действия Пахновского В.Н. были квалифицированы по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

Оценив собранные доказательства в их совокупности, суд переквалифицировал действия осужденного Пахновского В.Н. на ч. 2 ст. 228 УК РФ, как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта психотропных веществ в крупном размере.

Согласно ст. 252 УПК РФ судебное разбирательство проводится только в отношении обвиняемого и лишь по предъявленному ему обвинению. Изменение обвинения в судебном разбирательстве допускается, если этим не ухудшается положение подсудимого и не нарушается его право на защиту.

Согласно постановлению о привлечении Пахновского В.Н. в качестве обвиняемого и обвинительному заключению, органом предварительного следствия не было установлено время приобретения осужденным психотропного вещества - ***.

Между тем, суд первой инстанции, в нарушение положений ст. 252 УПК РФ, признавая Пахновского В.Н. виновным по ч. 2 ст. 228 УК РФ, установил, что Пахновский В.Н. незаконно приобрел психотропное вещество 15 февраля 2015 года, в дневное время, не позднее 18 часов 40 минут. Тем самым суд первой инстанции вышел за рамки предъявленного осужденному обвинения в этой части, в связи с чем суд апелляционной инстанции полагает необходимым исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на приобретение Пахновским В.Н. психотропного вещества - *** 15 февраля 2015 года, в дневное время, но не позднее 18 часов 40 минут.

Поскольку органом предварительного расследования не установлено время приобретения Пахновским В.Н. психотропного вещества, указанное обстоятельство лишает суд апелляционной инстанции возможности проверить сроки давности, истечение которых влечет освобождение от уголовной ответственности. При таких обстоятельствах возникают неустранимые сомнения в виновности Пахновского В.Н. в незаконном приобретении без цели сбыта психотропного вещества, которые, согласно действующему уголовно-процессуальному законодательству, должны толковаться в пользу осужденного. С учетом изложенного признак незаконного приобретения психотропного вещества без цели сбыта подлежит исключению из обвинения Пахновского В.Н.

Таким образом, действия осужденного Пахновского В.Н. суд апелляционной инстанции квалифицирует по ч. 2 ст. 228 УК РФ, поскольку он совершил незаконное хранение без цели сбыта психотропных веществ в крупном размере.

При назначении осужденному Пахновскому В.Н. наказания судом первой инстанции учтены характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, данные о личности осужденного, который ранее не судим, вину признал и в содеянном раскаялся, ***, ***, а также состояние здоровья его ***, ***. Указанные обстоятельства были признаны судом в качестве смягчающих наказание осужденного Пахновского В.Н.

Выводы суда о назначении Пахновскому В.Н. наказания в виде лишения свободы и об отсутствии оснований для применения положений ст.ст. 64 и 73 УК РФ в приговоре мотивированы, и не согласиться с ними оснований не имеется. Кроме того, с учетом фактических обстоятельств совершенного преступления и степени его общественной опасности, оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч.6 ст. 15 УК РФ суд обоснованно не усмотрел.

Однако, поскольку судом апелляционной инстанции исключен квалифицирующий признак - незаконное приобретение без цели сбыта психотропных веществ, то есть уменьшен объем обвинения, судебная коллегия полагает необходимым снизить назначенное Пахновскому В.Н. наказание.

Вид исправительного учреждения - исправительная колония общего режима, в соответствии с п. "б" ч.1 ст.58 УК РФ осужденному Пахновскому В.Н. назначен правильно.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 38913, 38920, 38928, 38933 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Бабушкинского районного суда города Москвы от 17 августа 2015 года в отношении Пахновского В.Н. изменить:

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора суда указание на приобретение Пахновским В.Н. психотропного вещества - амфетамина 15 февраля 2015 года, в дневное время, но не позднее 18 часов 40 минут;

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора суда квалифицирующий признак - незаконное приобретение без цели сбыта психотропных веществ в крупном размере.

Снизить назначенное Пахновскому В.Н. по ч. 2 ст. 228 УК РФ наказание до 3 лет и 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Апелляционную жалобу осужденного удовлетворить частично.

Председательствующий:

Судьи: