Апелляционное определение Московского городского суда от 15 декабря 2015 г. N 10-17484/15 (ст. 228 УК РФ. Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств.... Ключевые темы: рецидив преступлений - отягчающие обстоятельства - исправительные колонии строгого режима - судимость - лишение свободы)

Апелляционное определение Московского городского суда от 15 декабря 2015 г. N 10-17484/15

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе: председательствующего Селиной М.Е., судей Чирковой Т.А. и Сысоевой И.В., с участием прокурора Зайцева И.Г., адвоката Артемовой Т.В., осужденного Кравченко А.А., при секретаре Сидорине А.Н.

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Перовской межрайонной прокуратуры г. Москвы Карпенко Ю.М. на приговор Перовского районного суда г. Москвы от 16 ноября 2015 года, которым

Кравченко А. А., ***,-

осужден по ст.ст. 228 ч.1 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы; по ст. 228 ч.2 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании ст. 69 ч.3 УК РФ окончательное наказание назначено путем частичного сложения в виде лишения свободы сроком на 04(четыре) года в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Чирковой Т.А., прокурора Зайцева И.Г., просившего об изменении приговора по доводам апелляционного представления; объяснения осужденного Кравченко А.А. и его защитника - адвоката Артемовой Т.В., просивших приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

Приговором суда Кравченко А.А. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, а также виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в *** размере.

Как установлено судом, *** года примерно *** Кравченко А.А. у неустановленного лица незаконно приобрел вещество массой не менее ***гр., содержащее в своем составе наркотические средства - ***, которое незаконно хранил при себе для личного потребления, вплоть до задержания в тот же день сотрудниками полиции по адресу: ***.

*** года примерно в *** Кравченко А.А. у неустановленного лица незаконно приобрел вещество массой не менее *** гр., содержащее в своем составе наркотические средства - ***, которое незаконно хранил при себе для личного потребления, вплоть до его задержания сотрудниками полиции в тот же день по адресу: ***.

Осужденный Кравченко А.А. вину в совершенных преступлениях признал, по его ходатайству уголовное дело рассмотрено в порядке особого судопроизводства.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Карпенко Ю.М. указывает о несогласии с приговором, считает, что при назначении Кравченко А.А. наказания судом нарушены нормы уголовного закона. Ссылаясь на п.7 постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 29.10.2009 года N 20 "О некоторых вопросах судебной практики назначения и исполнения уголовного наказания", государственный обвинитель обращает внимание на наличие у Кравченко А.А. непогашенной судимости за тяжкое преступление, которая давала основание для признания в действиях осужденного отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений, и для назначения ему более строгого наказания. Просит приговор изменить, признать отягчающим обстоятельством - наличие в действиях осужденного рецидива преступлений, по совокупности преступлений, предусмотренных ст. ст. 228 ч.1 и 228 ч.2 УК РФ, назначить Кравченко А.А. наказание в виде 4 лет и 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Из представленных материалов видно, что данное уголовное дело поступило в суд с ходатайством Кравченко А.А. об особом порядке проведения судебного разбирательства. В судебном заседании Кравченко А.А. подтвердил ранее заявленное ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства, согласившись в полном объеме с предъявленным обвинением.

Все предусмотренные уголовно-процессуальным законом условия, при которых суд применяет особый порядок проведения судебного заседания и принимает судебное решение, по настоящему уголовному делу соблюдены, поскольку защитник ходатайство подсудимого поддержал, государственный обвинитель не возражала против рассмотрения уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства.

С учетом данных обстоятельств суд обоснованно, не проводя в общем порядке исследование и оценку доказательств собранных по уголовному делу, постановил в отношении подсудимого Кравченко А.А. обвинительный приговор, правильно квалифицировав его действия в соответствии с предъявленным обвинением по ст. ст. 228 ч.2, 228 ч.1 УК РФ.

Таким образом, судебное заседание проведено с соблюдением требований закона, с учетом особенностей, предусмотренных ст. ст. 314, 316 УПК РФ, нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, из материалов дела не усматривается, однако, имеются основания для его изменения.

В соответствии со ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности преступления, личности виновного, в том числе, обстоятельств смягчающих и отягчающих наказание, а также с учетом влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни ***.

Как видно из приговора, данные требования закона судом не выполнены.

Так, назначая Кравченко А.А. наказание за совершенные им преступления, суд учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности Кравченко А.А., в том числе, ***, признание Кравченко А.А. вины и раскаяние в содеянном.

Вместе с тем, как усматривается из материалов уголовного дела, и это отражено в приговоре, Кравченко А.А. был судим 02 апреля 2007 года за тяжкое преступление, то есть, по ст. 161 ч.2 п. "г" УК РФ, к условной мере наказания. Приговором суда от 26 февраля 2008 года условное осуждение в отношении Кравченко А.А. было отменено, наказание назначено в соответствии с положениями ст. 70 УК РФ, в виде лишения свободы сроком на 2 года и 1 месяц, которое полностью отбыто Кравченко 12 февраля 2010 года.

Таким образом, судимость за тяжкое преступление по приговору суда от 02 апреля 2007 года у Кравченко А.А. не снята и не погашена в установленном законом порядке.

Согласно п.7 постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 29.10.2009 года N 20 при назначении наказания по совокупности приговоров по правилам, предусмотренным ст.70 УК РФ, в силу п. "в" ч.4 ст.18 УК РФ суд, решая вопрос о рецидиве преступлений, не может учитывать судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осужденное не отменялось до совершения лицом нового преступления и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы. При решении вопроса о рецидиве преступлений не имеет значения, по каким основаниям прежде отменялось условное осуждение - в соответствии с частью 4 или частью 5 стать 74 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров, или в случаях, предусмотренных частью третьей этой статьи, на основании постановления суда. В случае отмены условного осуждения приговором, которым назначено наказание с применением ст.70 УК РФ, суд при постановлении нового приговора за вновь совершенное преступление, руководствуясь ст.18 УК РФ, признает в действиях осужденного рецидив преступлений.

По данному делу, суд в нарушение требований закона, не признал отягчающим обстоятельством - наличие в действиях Кравченко А.А. рецидив преступлений, назначил наказание без учета положений ст. 68 УК РФ, ошибочно определил для отбывания Кравченко А.А. наказания в виде лишение свободы в исправительной колонии общего режима.

С учетом изложенного судебная коллегия, удовлетворяя апелляционное представление, считает необходимым приговор изменить, назначить Кравченко А.А. окончательное наказание в виде лишения свободы, с применением ст.69 ч.3 УК РФ, определив его размер с учетом требований ст. 18, 68 УК РФ и всех других заслуживающих внимание обстоятельств.

В соответствии со ст. 58 ч.1 п. "б" УК РФ местом отбывания Кравченко А.А. наказания в виде лишения свободы следует назначить исправительную колонию строгого режима.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20 и 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Перовского районного суда г. Москвы от 16 ноября 2015 года в отношении КРАВЧЕНКО А. А. изменить: признать отягчающим обстоятельством наличие в действиях осужденного рецидива преступлений; назначить Кравченко А.А. наказание по ст.ст.228 ч.1 УК РФ в виде 02 (двух) лет лишения свободы; по ст. 228 ч.2 УК РФ в виде 04(четырех) лет лишения свободы. На основании ст. 69 ч.3 УК РФ окончательное наказание по совокупности преступлений назначить в виде лишения свободы сроком на 04(четыре) года и 06(шесть) месяцев в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить.

Председательствующий

Судьи