Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 10 февраля 2016 г. по делу N 33а-193/2016

Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда Ростовской области от 10 февраля 2016 г. по делу N 33а-193/2016

Судебная коллегия по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе

председательствующего Костина В.А.,

судей Санникова А.Б., Шуайпова М.Г.

при секретаре судебного заседания Азаряне Р.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе административного истца на решение Краснодарского гарнизонного военного суда от 10 ноября 2015 г., которым отказано в удовлетворении заявленных требований "данные изъяты" Ясиновенко А.В. о признании незаконными действий командиров войсковых частей N, N и N, связанных с порядком увольнения истца с военной службы.

Заслушав доклад судьи Шуайпова М.Г., изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда, доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, объяснения административного истца Ясиновенко А.В. в обоснование апелляционной жалобы, представителя командиров войсковых частей N и N - Вакулина Е.В., возражавшего против доводов жалобы, заключение военного прокурора отдела военной прокуратуры "адрес" "данные изъяты" Орлова М.И., предложившего решение суда оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

приказом командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N-ЛС в связи с проводимыми организационно-штатными мероприятиями замещаемая Ясиновенко А.В. должность сокращена и он зачислен в распоряжение.

Приказом командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N- N Ясиновенко А.В. уволен с военной службы в запас в связи с организационно-штатными мероприятиями и приказом командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N- N исключен из списков личного состава воинской части.

Ясиновенко А.В. обратился в гарнизонный военный суд с административным исковым заявлением, в котором просил признать незаконным и отменить приказ командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N-ЛС в части, касающейся увольнения его с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями.

Решением гарнизонного военного суда в удовлетворении заявленных требований Ясиновенко А.В. отказано.

В апелляционной жалобе истец просит решение суда отменить в связи с неправильным определением обстоятельств, имеющих значение для дела, и принять новое решение об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование Ясиновенко А.В. указывает, что готов продолжить службу в любом регионе Российской Федерации с назначением на равные, низшие или высшие воинские должности, в том числе в пограничных войсках и в других регионах, о чём обращался к командованию перед увольнением с военной службы с рапортом от ДД.ММ.ГГГГ Несмотря на это равные, низшие или высшие воинские должности ему не предлагались со ссылкой на их отсутствие.

Анализируя текст справки от ДД.ММ.ГГГГ N, представленной начальником подразделения кадров войсковой части N, истец полагает, что это должностное лицо не отрицает наличие вакантных должностей, однако в нарушение закона, исходя из своего субъективного мнения, не предлагает их ему, якобы в связи с тем, что эти должности ему не подходят. При этом, приводя данные о своей квалификации, навыках и опыте работы, Ясиновенко А.В. утверждает, что он не мог быть уволен с военной службы, так как был готов продолжить военную службу на любой воинской должности в любом регионе.

По мнению истца, вывод суда об отсутствии вакантных должностей, на которые он мог бы быть назначен, является необъетивным, поскольку основан на сообщении ответчика о непоступлении ответов из территориальных подразделений ФСБ России на запросы об их наличии, а также на справке от ДД.ММ.ГГГГ N, в которой сделана ссылка не на штатные данные войсковой части N, которая располагает всей полнотой информации по этому вопросу, а на сведения войсковой части 44727, в которую не поступали ответы на телеграммы.

При этом суд необоснованно отказал в удовлетворении его ходатайства об истребовании документов, свидетельствующих об отсутствии воинских должностей в масштабах ведомства с учетом поданного им рапорта от ДД.ММ.ГГГГ

Податель жалобы также указывает, что вопрос о продолжении государственной службы в его случае является для него приоритетным, поскольку у него на иждивении находятся четверо детей.

В возражениях на апелляционную жалобу представитель командиров войсковых частей N и N просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы, приведённые в апелляционной жалобе, судебная коллегия не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

Согласно подп. "а" п. 2 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" и подп. "а" п. 4 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями при сокращении занимаемой им воинской должности, невозможности назначения на равную воинскую должность и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п. 40 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 г. N 8 "О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих", в случае сокращения занимаемой воинской должности и при невозможности назначения военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, на равную воинскую должность и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность такой военнослужащий может быть досрочно уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями.

Из вышеизложенного следует, что при увольнении военнослужащего по указанному основанию должна быть рассмотрена возможность назначения его на воинскую должность в масштабе федерального органа исполнительной власти, в котором предусмотрена военная служба, и только при отсутствии возможности назначения его на равную воинскую должность или его согласия на назначение на низшую или высшую воинские должности он может быть уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями.

В соответствии с материалами дела ДД.ММ.ГГГГ Ясиновенко А.В. заключил с ФСБ России контракт о прохождении военной службы на срок до ДД.ММ.ГГГГ, - до наступления предельного возраста пребывания на военной службе. В ДД.ММ.ГГГГ г. замещаемая Ясиновенко А.В. должность сокращена, и приказом командира войсковой части N N-ЛС от ДД.ММ.ГГГГ в связи с проводимыми организационно-штатными мероприятиями с ДД.ММ.ГГГГ он освобожден от занимаемой воинской должности и зачислен в распоряжение.

ДД.ММ.ГГГГ Ясиновенко А.В. обратился к командованию с рапортом о том, что желает продолжить военную службу по контракту в любом регионе Российской Федерации на равной, высшей или низшей воинских должностях.

В целях возможного размещения Ясиновенко А.В. на воинских должностях в подразделениях и органах ФСБ России командованием ДД.ММ.ГГГГ соответствующим должностным лицам были направлены запросы, на которые положительные ответы в срок до ДД.ММ.ГГГГ не поступили.

По желанию истца после проведения медицинского освидетельствования на годность к прохождению военной службы в иностранном государстве с неблагоприятным жарким климатом, его личное дело было направлено для изучения и принятия возможного решения о его переводе в одно из пограничных управлений.

Кроме того, как следует из справки начальника подразделения кадров войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N, представленной на запрос суда апелляционной инстанции, вакантные должности, на которые мог быть назначен Ясиновенко А.В. по служебной необходимости (равные, высшие и низшие) и которые соответствовали бы его специальности, уровню подготовки и профессиональному опыту, в органах федеральной службы безопасности в период нахождения его в распоряжении и на момент его увольнения отсутствовали.

Приказом командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N- N Ясиновенко А.В. уволен с военной службы в запас в связи с организационно-штатными мероприятиями и приказом командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N- N исключен из списков личного состава воинской части.

Таким образом, гарнизонный военный суд обосновано отказал в удовлетворении заявленных требований об отмене приказа об увольнении истца с военной службы.

Вопреки утверждениям в жалобе, справка начальника подразделения войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N, полученная на запрос суда апелляционной инстанции, содержит сведения о предпринимавшихся командованием мерах по размещению истца на воинскую должность в органах ФСБ России, в том числе в пограничном управлении, и однозначный ответ об отсутствии на момент его увольнения вакантной должности, на которую он мог бы быть размещён.

Доводы апелляционной жалобы о его готовности продолжить военную службу с назначением при его специальности, опыте, навыках и квалификации на равные, низшие или высшие воинские должности, в том числе в пограничном управлении и в других регионах, а также наличие на иждивении четверых детей на законность и обоснованность принятого решения не влияют.

Что касается довода жалобы о том, что суд необоснованно отказал в удовлетворении его ходатайства об истребовании документов, свидетельствующих об отсутствии воинских должностей в масштабах ведомства, с учетом поданного им рапорта от ДД.ММ.ГГГГ, то при наличии ответа начальника подразделения войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N, являющегося кадровым органом ведомства, обладающим полнотой информации по кадровым вопросам в масштабе федерального органа исполнительной власти, в котором предусмотрена военная служба, необходимость повторного запроса по этому же вопросу отсутствует.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 309 и 311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

решение Краснодарского гарнизонного военного суда от 10 ноября 2015 г. по административному исковому заявлению Ясиновенко А.В. оставить без изменения, а апелляционную жалобу истца - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи