Постановление Президиума Ростовского областного суда от 04 февраля 2016 г. по делу N 4У-2886/2015

Президиум Ростовского областного суда в составе:

председательствующего Золотаревой Е.А.

и членов президиума Юровой Т.В., Проданова Г.А., Титовой Н.Н., Чеботаревой М.В., Бахтиной С.М., Ходакова А.В., Антиповой В.Л.

при секретаре Яковлевой В.В.

рассмотрел уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Ростовской области Паволина С.В. на приговор мирового судьи судебного участка N1 Белокалитвинского судебного района Ростовской области от 1 декабря 2014 г., в соответствии с которым

Меньшиков Е.В., родившийся ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА в АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, ранее судимый 2 февраля 2009 г. Цимлянским районным судом Ростовской области по ч.1 ст.318 УК РФ к 2 годам лишения свободы; 3 августа 2009 г. Цимлянским районным судом Ростовской области по п. "г" ч.2 ст.161 УК РФ к 3 годам лишения свободы, к назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору от 2 февраля 2009 г. и окончательно назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы, кассационным определением от 7 октября 2009 г. приговор изменён и окончательно назначено 3 года 2 месяца лишения свободы; 11 марта 2012 г. мировым судьёй судебного участка N 1 Морозовского района Ростовской области по ч.1 ст.158 (2 эпизода преступления), ч.2 ст.69 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освободился 20 сентября 2013 г. в связи с отбытием срока наказания; 24 октября 2014 г. мировым судьёй судебного участка N 4 Белокалитвинского судебного района Ростовской области по ч.1 ст.139 (2 эпизода преступления), ч.2 ст.69 УК РФ к 1 году исправительных работ с ежемесячным удержанием 10 % из заработной платы в доход государства,

осуждён по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ и ему назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

К назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору мирового судьи судебного участка N 4 Белокалитвинского района Ростовской области от 24 октября 2014 г., заменены исправительные работы на лишение свободы, и в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путём частичного сложения наказаний окончательно Меньшикову Е.В. назначено 1 год 2 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА взят под стражу в зале суда.

Дело рассмотрено в особом порядке в соответствии с главой 40 УПК РФ.

В апелляционном порядке приговор обжалован не был.

В кассационном представлении поставлен вопрос о пересмотре приговора в отношении Меньшикова Е.В.

Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Кравцова К.Н., мнение заместителя прокурора Ростовской области Паволина С.В., поддержавшего доводы кассационного представления, президиум

УСТАНОВИЛ:

Меньшиков Е.В. признан виновным и осуждён за покушение на кражу 10 сентября 2014 г., то есть тайное хищение имущества М.И.С. на общую сумму ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, однако, Меньшиков Е.В. был задержан потерпевшим М.И.С. на месте преступления, в связи с чем не довёл свой преступный умысел до конца по независящим от него обстоятельствам.

В кассационном представлении заместителем прокурора Ростовской области Паволиным С.В. поставлен вопрос о пересмотре приговора в отношении Меньшикова Е.В. в части исключения из приговора указания на признание в действиях Меньшикова Е.В. рецидива преступлений и снижении срока наказания, которое назначено Меньшикову Е.В. с нарушением требований уголовного закона, также неправильно применены положения ст.70 УК РФ вместо ч.5 ст.69 УК РФ.

Изучив материалы уголовного дела и доводы кассационного представления заместителя прокурора Ростовской области Паволина С.В., президиум приходит к следующим выводам.

Уголовное дело в отношении Меньшикова Е.В. рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства в соответствии с главой 40 УПК РФ при согласии подсудимого с предъявленным ему обвинением.

Требования о порядке проведения судебного заседания и постановления приговора, изложенные в ст.316 УПК РФ, судом первой инстанции соблюдены, и действия Меньшикова Е.В. квалифицированы правильно.

Однако в силу ст.297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным, справедливым и признаётся судебное решение таковым, если приговор постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Из материалов уголовного дела следует, что Меньшиков Е.В. ранее судим Цимлянским районным судом Ростовской области 2 февраля 2009 г. по ч.1 ст.318 УК РФ и 3 августа 2009 г. с учётом кассационного определения от 7 октября 2009 г. и постановления надзорной инстанции Ростовского областного суда от 22 июля 2010 г. по ч.1 ст.161 УК РФ, то есть за преступления средней тяжести ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА

По приговору от 3 августа 2009 г. (с учётом кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 7 октября 2009 г. и постановления надзорной инстанции Ростовского областного суда от 22 июля 2010 г.) окончательное наказание Меньшикову Е.В. назначено в порядке ч.5 ст.69 УК РФ путём частичного сложения с наказанием по приговору от 2 февраля 2009 г. в виде лишения свободы на срок 2 года 1 месяц с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освободился Меньшиков Е.В. 3 февраля 2011 г. в связи с отбытием срока наказания.

Согласно п. "в" ч.3 ст.86 УК РФ судимость погашается в отношении лиц, осуждённых к лишению свободы за преступления средней тяжести, по истечении трёх лет после отбытия наказания.

Таким образом, на момент совершения преступления по настоящему приговору 10 сентября 2014 г. указанные судимости от 2 февраля 2009 г. и 3 августа 2009 г. в силу п. "в" ч.3 ст.86 УК РФ являются погашенными 3 февраля 2014 г.

Также Меньшиков Е.В. судим по приговору от 11 марта 2012 г. по двум эпизодам преступлений, предусмотренных ч.1 ст.158 УК РФ, то есть за преступления небольшой тяжести, а преступление по настоящему приговору совершил 10 сентября 2014 г., то есть до постановления приговора 24 октября 2014 г.

В силу п. "а" ч.4 ст.18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.

При таком положении судимости от 2 февраля 2009 г. и от 3 августа 2009 г. были погашены, а судимость от 11 марта 2012 г. в соответствии с п. "а" ч.4 ст.18 УК РФ не могла учитываться при признании рецидива преступлений, который в действиях Меньшикова Е.В. отсутствует.

Кроме того, уголовное дело в отношении Меньшикова Е.В. рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства в соответствии с главой 40 УПК РФ при согласии подсудимого с предъявленным ему обвинением.

При назначении наказания Меньшикову Е.В. в качестве смягчающих обстоятельств признаны явка с повинной, раскаяние, признание вины.

С учётом отсутствия в действиях Меньшикова Е.В. рецидива преступлений и с учётом правил чч.1,5 ст.62, ч.3 ст.66 УК РФ наказание Меньшикову Е.В. по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ в виде лишения свободы не могло превышать 8 месяцев (2/3 от 2/3 от 3/4 от 2 лет), в то время как суд назначил 1 год лишения свободы, при этом в нарушение требований ст.60 УК РФ суд при назначении наказания указал, что "Меньшиков Е.В. ранее неоднократно судим, совершил умышленное преступление, то есть на путь исправления не встал", что подлежит исключению из описательно-мотивировочной части приговора.

Также окончательное наказание Меньшикову Е.В. назначено в порядке ст.70 УК РФ по совокупности с приговором от 24 октября 2014 г., однако, преступление Меньшиков Е.В. совершил 10 сентября 2014 г., то есть до постановления приговора 24 октября 2014 г. и применению подлежала норма закона, предусмотренная ч.5 ст.69 УК РФ.

По смыслу закона в случае осуждения к лишению свободы за умышленные преступления небольшой тяжести лица мужского пола, ранее отбывавшего лишение свободы, при отсутствии рецидива преступлений отбывание наказания назначается в исправительной колонии общего режима, с учётом чего Меньшикову Е.В. следует определить отбывание наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

приговор мирового судьи судебного участка N 1 Белокалитвинского судебного района Ростовской области от 1 декабря 2014 г. в отношении Меньшикова Е.В. изменить:

- исключить из вводной части указание на судимости Меньшикова Е.В. от 2 февраля 2009 г. и от 3 августа 2009 г.;

- исключить из описательно-мотивировочной части указание на признание в действиях Меньшикова Е.В. рецидива преступлений;

- исключить из описательно-мотивировочной части указание при назначении наказания о том, что "Меньшиков Е.В. ранее неоднократно судим, совершил умышленное преступление, то есть на путь исправления не встал";

- снизить срок наказания, назначенный по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ, до 7 месяцев лишения свободы;

- указание на назначение наказания по правилам ст.70 УК РФ заменить указанием на назначение наказания по ч.5 ст.69 УК РФ, по которой с учётом ст.71 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору мирового судьи судебного участка N 4 Белокалитвинского судебного района Ростовской области от 24 октября 2014 г. окончательно назначить наказание в виде лишения свободы на срок 9 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий