Апелляционное определение Дальневосточного окружного военного суда от 04 февраля 2016 г. по делу N 33а-49/2016

Апелляционное определение Дальневосточного окружного военного суда Хабаровского края от 04 февраля 2016 г. по делу N 33а-49/2016

Судебная коллегия Дальневосточного окружного военного суда в составе:

председательствующего - Кураксина А.С.

и судей - Самовалова А.В.,

- Пестрикова О.В.,

при секретаре - Коноплёвой Ю.С., рассмотрела административное дело по апелляционной жалобе представителя административного ответчика - командующего войсками Восточного военного округа - Бакуткиной К.А. на решение Хабаровского гарнизонного военного суда от 5 ноября 2015 года по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части ХХХХ "данные изъяты" Бахарева Ю.А. об оспаривании действий командующего войсками Восточного военного округа и командира войсковой части ХХХХ, связанных с увольнением с военной службы и исключением из списков личного состава воинской части.

Заслушав доклад судьи Пестрикова О.В., объяснения представителей административных ответчиков - Сергеевой Ю.С. и Прядко Т.А. в поддержку доводов апелляционной жалобы, возражения административного истца, а также заключение военного прокурора отдела военной прокуратуры ВВО "данные изъяты" Ефимовой О.В., полагавшей необходимым решение суда оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Решением суда первой инстанции административное исковое заявление Бахарева удовлетворено.

Суд признал незаконными и недействующими с момента издания приказ командующего войсками Восточного военного округа от ДД.ММ.ГГГГ N___ - об увольнении истца с военной службы по возрасту - по достижении предельного возраста пребывания на военной службе и приказ командира войсковой части ХХХХ от ДД.ММ.ГГГГ N___ (в редакции приказа от ДД.ММ.ГГГГ N___) - об исключении из списков личного состава части с 23 июля 2015 года без предоставления жилого помещения в избранном после увольнения постоянном месте жительства, возложив на названных воинских должностных лиц обязанности восстановить истца на военной службе и списках личного состава воинской части.

Суд также взыскал с войсковой части ХХХХ через лицевой счет федерального казенного учреждения "Управление финансового обеспечения Министерства обороны Российской Федерации в пользу истца "данные изъяты" рублей - в счет возмещения понесенных по делу судебных расходов.

Представитель командующего войсками округа в апелляционной жалобе выражает несогласие с принятым судом решением в части признания незаконным приказа об увольнении Бахарева с военной службы, просит его отменить и принять по делу новое решение об отказе в удовлетворении данного требования истца.

В обоснование своей просьбы автор жалобы, анализируя положения статей 15 и 23 Федерального закона "О статусе военнослужащих", отмечает, что, поскольку Бахарев на момент издания командующими войсками округа приказа об увольнении его с военной службы имел общую продолжительность военной службы более 10 лет, достиг предельного возраста пребывания на военной службе, обеспечен по последнему месту службы служебным жилым помещением, из которого не может быть выселен до получения в избранном месте жительства жилого помещения для постоянного проживания, что подтверждено в судебном порядке, вывод суда о незаконности увольнения истца с военной службы не может быть признан правильным.

Кроме того, согласно материалам дела, продолжает далее автор жалобы, Бахарев был согласен с увольнением с военной службы по возрасту, и, учитывая, что предельного возраста пребывания на военной службы истец достиг в 2013 году, после чего был зачислен в распоряжение для решения вопроса обеспечения его жилым помещением по избранному месту жительства, у командования имелись все основания для увольнения его с военной службы. Тот факт, что Бахарев не был уволен с военной службы до вступления в силу новой редакции пункта 1 статьи 49 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", на что указал суд первой инстанции, то он был обусловлен необеспеченностью истца жилым помещением.

В судебном заседании административный истец возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, пояснив, что в настоящее время дом, в котором ему была распределена квартира, сдан, ему выданы ключи и препятствий для вселения в данную квартиру не имеется.

Рассмотрев материалы дела, проверив и обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия решение суда подлежащим отмене по следующим основаниям.

Так, признавая незаконным приказ командующего войсками Восточного военного округа об увольнении Бахарева с военной службы по достижении предельного возраста пребывания на таковой, гарнизонный военный суд исходил из того факта, что на день оспариваемого приказа вышеназванного должностного лица - 27 мая 2015 года была изменена редакция пункта 1 статьи 49 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", согласно которой истец, как не достигший предельного возраста пребывания на военной службы, установленный, в частности, для военнослужащих, имеющих воинское звание "подполковник" в 50 лет, не мог быть уволен с военной службы по данному основанию.

Между тем данный вывод суда является ошибочным.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 2 апреля 2014 года N 64-ФЗ "О внесении изменений в статьи 49 и 53 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" военнослужащие, заключившие новый контракт о прохождении военной службы до наступления предельного возраста пребывания на военной службе в соответствии с пунктом 6 статьи 38 указанного Федерального закона до дня вступления в силу настоящего Федерального закона (30 сентября 2014 года), по достижении предельного возраста пребывания на военной службе, установленного пунктом 1 статьи 49 Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" в редакции, действовавшей до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, вправе уволиться с военной службы по возрасту - по достижении предельного возраста пребывания на военной службе.

Как усматривается из материалов дела, последний контракт с Бахаревым был заключен 17 мая 2011 года до наступления предельного возраста пребывания на военной службе - по 26 марта 2013 года, то есть до дня вступления в силу вышеуказанного Федерального закона от 2 апреля 2014 года N 64-ФЗ. Реализуя свое право, гарантированное этим законом, Бахарев 27 апреля 2015 года обратился по команде с рапортом об увольнении с военной службы по возрасту - по достижении предельного возраста пребывания на военной службе с оставлением в списках личного состава воинской части до обеспечения жилым помещением. Указанную просьбу истец подтвердил и в ходе беседы, проведенной с ним 28 апреля 2015 года в связи с предстоящим увольнением его с военной службы.

Приказом командующего войсками Восточного военного округа от ДД.ММ.ГГГГ N___ Бахарев уволен в запас по достижении предельного возраста пребывания на военной службе.

При таких данных увольнение административного истца по вышеуказанному основанию даже с учетом увеличения с 30 сентября 2014 года предельного возраста пребывания на военной службе для военнослужащих, применительно к Бахареву, имеющих воинское звание "подполковник", до 50 лет, по мнению судебной коллегии, нельзя признать не основанным на законе.

Не может служить основанием для восстановления административного истца на военной службе и списках личного состав воинской части и необеспечение его по последнему месту военной службы жилым помещением для постоянного проживания.

В соответствии с пунктом 1 статьи 23 Федерального закона от 27 мая 1998 года N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих" военнослужащие, общая продолжительность военной службы которых составляет 10 лет и более, нуждающиеся в улучшении жилищных условий, без их согласия не могут быть уволены с военной службы, в частности, по достижении предельного возраста пребывания на военной службе в случае отсутствия у них по месту военной службы жилых помещений.

Как следует из материалов дела, Бахарев признан нуждающимся в жилом помещении по договору социальному найма в избранном месте жительства - в г. "данные изъяты" с 1 января 2010 года, по последнему месту военной службы имеет на состав семьи из трех человек служебное жилое помещение общей площадью "данные изъяты" кв.м, в котором он в силу заключенного 7 октября 2004 года жилищного договора (л.д.16) вправе проживать до обеспечения жильем в избранном месте жительства.

Таким образом, учитывая, что истец дал свое согласие на увольнение с военной службы до обеспечения жилым помещением (таковое предварительно распределено Бахареву извещением от ДД.ММ.ГГГГ N___), однако возражал только против исключения его из списков личного состава воинской части до обеспечения жилым помещением, то есть нахождение на военной службе истец связывал не с ее прохождением, а с реализацией своих жилищных прав, а запрет на исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части, в отсутствие его согласия на это, установленный пунктом 16 статьи 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года N 1237, предусмотрен лишь в случае неудовлетворения его денежным, вещевым и продовольственным обеспечением, чего по данному делу не установлено, приказ командира войсковой части ХХХХ от ДД.ММ.ГГГГ N___ (в редакции приказа от ДД.ММ.ГГГГ N___) об исключении Бахарева из списков личного состава воинской части с 23 июля 2015 года также является законным.

Таким образом, поскольку при разрешении административного искового заявления Бахарева судом первой инстанции была допущена ошибка в применении норм материального права, суд апелляционной инстанции полагает необходимым решение гарнизонного военного суда отменить и принять по делу новое решение об отказе удовлетворении искового заявления в полном объеме.

Руководствуясь ст.308, п.2 ст.309, п.3 ст.310 и ст. 311 КАС РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Хабаровского гарнизонного военного суда от 5 ноября 2015 года по административному делу по административному исковому заявлению Бахарева Ю.А. об оспаривании действий командующего войсками Восточного военного округа и командира войсковой части ХХХХ, связанных с увольнением с военной службы и исключением из списков личного состава воинской части, отменить и принять по делу новое решение об отказе в удовлетворении искового заявления в полном объеме.

СОГЛАСОВАНО

Судья О.В. Пестриков