Постановление Президиума Оренбургского областного суда от 25 января 2016 г. по делу N 4У-2558/2015

Президиум Оренбургского областного суда в составе:

председательствующего - Ушакова В.М.,

членов президиума: Чернявской С.А., Черновой С.А., Белинской С.В., Кужабаева М.Д., Акчуриной Г.Ж., Хакимовой О.В.,

с участием

первого заместителя прокурора Оренбургской области Волкова А.В.,

адвоката Евдокимовой З.А.,

при секретаре Зубковой Ю.К.,

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Евдокимовой З.А. в интересах осуждённого Ярмиева С. Ш. о пересмотре приговора Центрального районного суда г. Оренбурга от 8 октября 2012 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 18 декабря 2012 года.

Приговором Центрального районного суда г. Оренбурга от 8 октября 2012 года

Ярмиев С. Ш., родившийся (дата) в (адрес), ранее судимый:

- 1 декабря 2008 года Ленинским районным судом г. Оренбурга (с учётом изменений, внесённых постановлением Ленинского районного суда г. Оренбурга от 30 июля 2015 года) по ч. 1 ст. 231 УК РФ в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года;

- 1 апреля 2009 года мировым судьёй судебного участка N 7 Ленинского района г. Оренбурга по ч. 1 ст. 119; ч. 1 ст. 112 УК РФ, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев, освобождён 31 мая 2012 года по отбытии срока наказания,

осуждён к наказанию в виде лишения свободы:

- по ч. 1 ст. 119 УК РФ на срок 1 год;

- по ч. 1 ст. 111 УК РФ на срок 3 года.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 2 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчисляется со (дата).

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 18 декабря 2012 года приговор Центрального районного суда г. Оренбурга от 8 октября 2012 года в отношении Ярмиева С.Ш. оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Оренбургского областного суда Паждиной Т.А., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и основания её передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступления в режиме видеоконференц-связи осуждённого Ярмиева С.Ш., адвоката Евдокимовой З.А., поддержавших доводы жалобы, мнение первого заместителя прокурора Оренбургской области Волкова А.В. об изменении судебных решений, президиум Оренбургского областного суда

УСТАНОВИЛ:

судом Ярмиев С.Ш. признан виновным:

- в угрозе убийством, осуществления которой потерпевший Ш.А.С ... имел основания опасаться;

- в умышленном причинении тяжкого вреда здоровью, опасного для жизни потерпевшего Р.С.Г.

Преступления совершены (дата) в (адрес) при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе адвокат Евдокимова З.А. в интересах осуждённого Ярмиева С.Ш. ходатайствует о пересмотре приговора в части назначенного наказания.

Обращает внимание, что суд при назначении наказания необоснованно признал в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Ярмиева С.Ш., рецидив преступлений, поскольку судимость по приговору от 1 декабря 2008 года в силу п. "а" ч. 4 ст. 18 УК РФ рецидива преступлений не образует.

Также указывает, что у её подзащитного на иждивении находятся двое малолетних детей, 2005 и 2007 года рождения, вместе с тем данное обстоятельство не признано смягчающим, что повлияло на назначение наказания.

Проверив материалы уголовного дела и доводы кассационной жалобы, президиум Оренбургского областного суда приходит к следующим выводам.

Вина осуждённого Ярмиева С.Ш. в совершении преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 111, ч. 1 ст. 119 УК РФ, подтверждается собранными по делу, исследованными в ходе судебного заседания доказательствами и в кассационной жалобе не оспаривается.

При назначении наказания Ярмиеву С.Ш. судом учтены обстоятельства дела, характер и степень общественной опасности совершённых им преступлений, данные о личности, условия его жизни и воспитания, влияние на него старших по возрасту.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание, судом признаны чистосердечное раскаяние в содеянном, полное признание вины, частичное возмещение морального вреда, активное способствование раскрытию преступления, явка с повинной по факту причинения тяжкого вреда здоровью потерпевшего.

Обстоятельством, отягчающим наказание, признан рецидив преступлений.

Наказание осуждённому Ярмиеву С.Ш. назначено с применением ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Вместе с тем вывод суда о наличии рецидива преступлений и применении ч. 2 ст. 68 УК РФ нельзя признать обоснованным.

Как следует из материалов уголовного дела и отражено во вводной части приговора, Ярмиев С.Ш. ранее судим приговором Ленинского районного суда г. Оренбурга от 1 декабря 2008 года за незаконное выращивание запрещённых к возделыванию растений конопли, культивирование сортов конопли в количестве 27 кустов, то есть в крупном размере.

Действия Ярмиева С.Ш. квалифицированы судом по п. "в" ч. 2 ст. 231 УК РФ.

Федеральным законом от 19 мая 2010 года N 87 ч. 1 ст. 231 УК РФ была изложена в новой редакции, предусматривающей наступление уголовной ответственности за совершение преступления в отношении растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества в крупном размере.

Таким образом, действия Ярмиева С.Ш. за вышеприведённое преступление квалифицируются по ч. 1 ст. 231 УК РФ в редакции ФЗ от 19 мая 2010 года N 87.

Данное обстоятельство нашло своё отражение в постановлении Ленинского районного суда г. Оренбурга от 30 июля 2015 года.

При таких обстоятельствах суд в силу ст. 10 УК РФ должен был применить изменения уголовного закона, улучшающие положение осуждённого, и при назначении наказания учесть, что Ярмиев С.Ш. имеет судимости за преступления, относящиеся к категории небольшой тяжести.

В связи с этим из приговора подлежит исключению указание на отягчающее обстоятельство - наличие рецидива преступлений, обусловленного судимостью по приговору от 1 декабря 2008 года.

Помимо этого, в соответствии с требованиями ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания должны учитываться в том числе обстоятельства, смягчающие наказание виновного лица.

На основании п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ обстоятельством, смягчающим наказание, признается наличие малолетних детей у виновного.

Из материалов дела усматривается, что суд располагал сведениями о наличии у осуждённого Ярмиева С.Ш. двоих малолетних детей. В судебном заседании свидетель П.Т.Г. показала, что она проживала совместно с Ярмиевым С.Ш., от которого родила дочь - Я.А.С. (дата) года рождения, а также осуждённый удочерил её дочь - Я.К.С. (дата) года рождения (том N 2, л.д. 53).

Государственный обвинитель Еремякина Н.И., а также защитник осуждённого адвокат Баглай Ю.В. в ходе судебных прений просили учесть наличие малолетних детей в качестве обстоятельства, смягчающего наказание Ярмиева С.Ш.

Вместе с тем суд оставил данное обстоятельство без внимания, своё решение в приговоре не мотивировал.

В силу ст. 401.15 УПК РФ неправильное применение уголовного закона является основанием для изменения приговора.

С учётом вышеизложенного из описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению указание суда о признании в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Ярмиева С.Ш., рецидива преступлений и назначение наказания с применением ст. 68 УК РФ.

В качестве обстоятельства, смягчающего наказание, предусмотренного п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ, следует признать наличие у Ярмиева С.Ш. двоих малолетних детей.

Указанные обстоятельства влияют на назначение наказания, в связи с этим назначенное судом Ярмиеву С.Ш. наказание подлежит смягчению. В соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывание наказания Ярмиеву С.Ш. должно быть назначено в исправительной колонии общего режима, поскольку им совершено в том числе тяжкое преступление, рецидив преступлений отсутствует.

С учётом того, что Ярмиев С.Ш. в настоящее время отбывает наказание по приговору Ленинского районного суда г. Оренбурга от 12 марта 2015 года, по которому окончательное наказание назначалось с частичным присоединением неотбытого наказания по обжалуемому приговору от 8 октября 2012 года, то президиум считает необходимым также смягчить окончательное наказание Ярмиеву С.Ш., назначенное по данному приговору на основании ст. 70 УК РФ.

Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, президиум Оренбургского областного суда

ПОСТАНОВИЛ:

кассационную жалобу адвоката Евдокимовой З.А. в интересах осуждённого Ярмиева С. Ш. удовлетворить.

Приговор Центрального районного суда г. Оренбурга от 8 октября 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 18 декабря 2012 года в отношении Я.С.Ш. изменить.

Из описательно-мотивировочной части приговора исключить ссылку суда о признании в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, рецидива преступлений и о назначении наказания с применением ст. 68 УК РФ.

Признать обстоятельством, смягчающим наказание Ярмиева С.Ш., наличие двоих малолетних детей.

Назначенное Я.С.Ш. наказание по ч. 1 ст. 119 УК РФ смягчить до 10 месяцев лишения свободы, по ч. 1 ст. 111 УК РФ - до 2 лет 10 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний окончательно Я.С.Ш. назначить наказание в виде лишения свободы на срок 3 года с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

По приговору Ленинского районного суда г. Оренбурга от 12 марта 2015 года назначенное Ярмиеву С.Ш. окончательное наказание на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров от 12 марта 2015 года и от 8 октября 2012 года смягчить до 3 лет 4 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части вышеуказанные судебные решения в отношении Ярмиева С.Ш. оставить без изменения.

Председательствующий В.М. Ушаков