Апелляционное определение СК по уголовным делам Тамбовского областного суда от 16 февраля 2016 г. по делу N 22-146/2016

Судебная коллегия по уголовным делам Тамбовского областного суда в составе:

председательствующего Дмитриева Л.А.,

судей Митюшниковой А.С., Коростелевой Л.В.,

с участием прокурора Земцова А.Н.,

защитника Егорова Ю.Н., представившего удостоверение *** и ордер

***,

при секретаре Минчевой Ж.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению заместителя прокурора г. Мичуринска К.В.В. на приговор Мичуринского городского суда Тамбовской области от 17 декабря 2015 г., которым

Шипилов Артём Сергеевич, *** года рождения, уроженец ***, проживающий: ***, судимый с учётом внесённых изменений:

8.07.2009 г. по пп "б", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, условно с испытательным сроком 2 года; 30.07.2010 г. по пп "а", "б" ч. 2 ст. 158, ч. 2 ст. 167, п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 2 ст. 69, ст. 70 УК РФ к 4 годам лишения свободы, освобождён 28.03.2014 г. по отбытии срока;

осуждён к лишению свободы: по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ на 2 года, по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ на 2 года, по пп "в", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ на 2 года 6 месяцев.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы. В силу ст. 73 УК РФ наказание назначено условно с испытательным сроком 2 года.

Заслушав доклад судьи Митюшниковой А.С., мнение прокурора Земцова А.Н., поддержавшего доводы апелляционного представления, защитника осуждённого Шипилова А.С. адвоката Егорова Ю.Н., судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Шипилов А.С. признан виновным в открытом хищении чужого имущества, совершенном с незаконным проникновением в помещение, с угрозой применения насилия, не опасного для жизни, а также в двух тайных хищениях чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступления совершены 28.08.2015 г., 30.09.2015 г. 10.10.2015 г. на территории ***, при изложенных в приговоре обстоятельствах, постановленном в порядке главы 40 УПК РФ.

В апелляционном представлении заместитель прокурора г. Мичуринска К.В.В. считает приговор суда незаконным и подлежащим изменению, в связи с неправильным применением уголовного закона. Обращает внимание, что в приговоре суд указал о наличии в действиях Шипилова А.С. рецидива преступлений.

Однако в соответствии с п. "а" ч. 2 ст. 18 УК РФ, в действиях Шипилова А.С. имеется опасный рецидив преступлений, поскольку ранее он два раза осуждался к лишению свободы за умышленные преступления средней тяжести, и вновь совершил тяжкое преступление. В соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 73 УК РФ условное осуждение при опасном рецидиве назначено быть не может.

Просит изменить приговор, назначив Шипилову А.С. наказание в виде реального лишения свободы.

В судебном заседании прокурор Земцов А.Н. поддержал апелляционное представление и просил изменить приговор по изложенным в представлении доводам.

Защитник осуждённого адвокат Егоров Ю.Н. просил оставить приговор без изменения.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав участников судебного заседания, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Выводы суда о том, что обвинение Шипилова А.С. в совершении инкриминируемых ему преступлений, с которым он согласился, обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу в процессе производства предварительного следствия, являются верными и не оспариваются сторонами.

Суд правильно квалифицировал действия Шипилова А.С. по п. "в" ч. 2 ст. 158, п. "в" ч. 2 ст. 158, п. "в", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 389.18 УПК РФ, в связи с неправильным применением судом норм уголовного закона.

При назначении наказания Шипилову А.С. судом учтены положения ч. 5 ст. 62 УПК РФ, характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о его личности, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.

Между тем, согласно разъяснениям, содержащимся в п. 14 постановления Пленума Верховного суда РФ от 29 апреля 1996 г. N 1 "О судебном приговоре", при назначении наказания и вида исправительного учреждения суды при наличии оснований обязаны в описательно-мотивировочной части приговора со ссылкой на часть, пункт ст. 18 УК РФ указать о наличии в действиях подсудимого вида рецидива преступлений.

При постановлении приговора судом первой инстанции указанные требования нарушены.

Так, согласно приговору, в действиях Шипилова А.С. признан рецидив преступлений, при этом ссылок на часть и пункт ст. 18 УК РФ в приговоре не имеется.

Как следует из материалов уголовного дела, Шипилова А.С. дважды судим за совершение преступлений средней тяжести (приговоры от 8.07.2009 г. и от 30.07.2010 г.), наказание в виде лишения свободы по которым отбывал реально, судимости не сняты и не погашены, и вновь совершил преступления, относящиеся к категории тяжких и средней тяжести.

Следовательно, в соответствии с п. "а" ч. 2 ст. 18 УК РФ в действиях Шипилова А.С. имеется опасный рецидив преступлений.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым установить в действиях Шипилова А.С. опасный рецидив преступлений.

В соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 73 УК РФ условное осуждение не может быть назначено при опасном рецидиве. В силу указанной нормы закона к Шипилову А.С. не могут быть применены положения ст. 73 УК РФ.

Таким образом, с учётом доводов апелляционного представления, судебная коллегия считает необходимым исключить из приговора ссылку суда на применение ст. 73 УК РФ при назначении условного наказания.

Вместе с тем, судебная коллегия считает размер назначенного Шипилову А.С. наказания в виде лишения свободы справедливым, соответствующим характеру и степени общественной опасности содеянного, а также данным о личности осуждённого.

В соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ для отбывания наказания Шипилова А.С. необходимо направить в исправительную колонию строгого режима.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.18, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Мичуринского городского суда Тамбовской области от 17 декабря 2015 г. в отношении Шипилова Артема Сергеевича изменить.

Признать в действиях Шипилова А.С. опасный рецидив преступлений.

Исключить из приговора указание о применении ст. 73 УК РФ.

Считать Шипилова А.С. осуждённым по двум преступлениям, предусмотренным п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы за каждое преступление, по пп "в", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 года 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к 3 года лишения свободы. Назначить Шипилову А.С. отбывание наказания в колонии строгого режима.

Меру пресечения осуждённому Шипилову А.С. изменить с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу.

Срок отбывания наказания Шипилову А.С. исчислять с момента его задержания.

В остальном этот же приговор в отношении Шипилова А.С. оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: