Апелляционное определение СК по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва от 24 февраля 2016 г. по делу N 22-188/2016

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе

председательствующего Сендаш Р.В.,

судей Сундуй М.С. и Тулуш А.М.,

при секретаре Доржу Я.М.

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Самдан А.А. на приговор Улуг-Хемского районного суда Республики Тыва от 27 ноября 2015 года, которым

Хертек Ч.С., **, судимый:

- 6 октября 2015 года по ч.2 ст. 228 УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ с применением ч.1,5 ст.62 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ч.1 ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказания по приговору от 6 октября 2015 года к 4 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Сундуй М.С., выступления прокурора Литвиненко Ю.В., поддержавшего доводы апелляционного представления и просившего приговор изменить, осужденного Хертека Ч.С. и его защитника Кинсана М.К., не возражавших против удовлетворения апелляционного представления, суд

УСТАНОВИЛ:

Хертек Ч.С. признан виновным и осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Согласно приговору преступление им совершено при следующих обстоятельствах.

22 сентября 2015 года около 9 часов за туалетом возле автозаправочной станции " **" **, Хертек, обнаружив лежавший на земле пакет черного цвета с наркотическим средством - гашиш, общей массой 231,62 грамма, в крупном размере, положил его в правый наружный карман своей безрукавки, тем самым незаконно без цели сбыта для собственного употребления приобрел наркотическое средство - гашиш в крупном размере, общей массой 231,62 грамма, которое незаконно хранил при себе до 16 часов того же дня, когда был задержан сотрудником полиции около **, во время проведения мероприятий по ориентировке, и доставлен в здание Межмуниципального отдела МВД России "Улуг-Хемский", где в присутствии понятых в ходе личного досмотра из правого наружного кармана его безрукавки было изъято наркотическое сродство - гашиш в крупном размере, общей массой 231,62 грамма.

Приговор постановлен судом в особом порядке на основании ходатайства Хертека о согласии с предъявленным обвинением и рассмотрении дела без проведения судебного разбирательства.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Самдан А.А., не оспаривая виновность Хертека, просит приговор изменить, указав, что суд при назначении окончательного наказания неправильно применил положения ч.1 ст.70 УК РФ вместо ч.5 ст.69 УК РФ, поскольку Хертеком данное преступление совершено 22 сентября 2015 года, то есть до вынесения приговора суда по первому делу, по которому он осужден 6 октября 2015 года, в связи с чем, просит исключить применение ч.1 ст.70 УК РФ и, применив положения ч.5 ст. 69 УК РФ, снизить срок окончательного наказания Хертеку до 3 лет 10 месяцев лишения свободы.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, выслушав стороны, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Из материалов дела и протокола судебного заседания видно, что требования, предусмотренные стст.314-316 УПК РФ о порядке проведения судебного заседания и постановления приговора, соблюдены, при этом установлено, что правовые последствия рассмотрения дела, предусмотренные ст.317 УПК РФ, осужденному Хертеку разъяснены.

В судебном заседании Хертек заявил о своем согласии с предъявленным обвинением и рассмотрении уголовного дела без проведения судебного разбирательства, что осознает характер и последствия заявленного им ходатайства. Ходатайство заявлено им добровольно после проведения консультаций с защитником, на стадии ознакомления с материалами уголовного дела в порядке ст.217 УПК РФ.

Судом исследованы обстоятельства, характеризующие личность осужденного, наличие смягчающих наказание обстоятельств.

Правильно признав, что обвинение, предъявленное Хертеку, обоснованно, подтверждено доказательствами, собранными по уголовному делу, суд постановилобвинительный приговор.

Действия осужденного Хертека правильно квалифицированы по ч.2 ст.228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

При назначении Хертеку вида наказания судом первой инстанции учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, его личность, наличие смягчающих наказание обстоятельств, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Наказание Хертеку в виде реального лишения свободы назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, его личности, ранее привлекавшейся к уголовной ответственности, и отвечает целям и задачам, определенным уголовным законом.

Положения ч.5 ст.62 УК РФ при назначении срока наказания Хертеку соблюдены.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующему основанию.

В соответствии с п.3 ч.1 ст.389.15 УПК РФ основанием отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке является неправильное применение уголовного закона.

Согласно п.1 ч.1 ст.389.18 УПК РФ неправильным применением уголовного закона является нарушение требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации.

В соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ лицу, совершившему другое преступление до вынесения приговора по первому делу, суд применяет общие правила назначения наказания по совокупности преступлений. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда. И, если хотя бы одно из преступлений, входящих в совокупность, является тяжким или особо тяжким, то окончательное наказание назначается только путем частичного или полного сложения наказаний.

Эти требования закона судом первой инстанции не соблюдены.

Как видно из материалов дела, приговором Улуг-Хемского районного суда от 6 октября 2015 года Хертек осужден за преступление, предусмотренное ч.2 ст.228 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, совершенное им 1 июля 2015 года.

При этом данное преступление им совершено 22 сентября 2015 года, то есть до 6 октября 2015 года - даты вынесения приговора суда по первому делу, в связи с чем судебная коллегия, соглашаясь с доводами апелляционного представления приходит к выводу, что судом при назначении Хертеку окончательного наказания ошибочно применены правила ст.70 УК РФ, регулирующие назначение наказания по совокупности приговоров, тогда как имела место совокупность преступлений.

В этой связи приговор подлежит изменению со смягчением наказания, назначенного по совокупности преступлений, и с зачетом наказания отбытого по приговору от 6 октября 2015 года.

Кроме того, как установлено из материалов уголовного дела, Хертек согласно протоколу задержания по данному делу задержан 5 октября 2015 года и постановлением Улуг-Хемского районного суда Республики Тыва от 6 октября 2015 года освобожден из под стражи в зале суда в связи с отказом в удовлетворении ходатайства следователя об избрании ему меры пресечения в виде заключения под стражу.

Согласно ч.3 ст.72 УК РФ время содержания лица под стражей до судебного разбирательства засчитывается в сроки лишения свободы из расчета один день за один день.

Из приговора от 6 октября 2015 года следует, что срок наказания Хертеку исчислен с 6 октября 2015 года, по данному приговору - с 27 ноября 2015 года.

Таким образом, время задержания Хертека с 5 по 6 октября 2015 года не зачтено в срок отбытия наказания, в связи с чем оно подлежит зачету в срок назначенного наказания из расчета один день содержания под стражей к одному дню лишения свободы.

Оснований для применения ч.6 ст.15 УК РФ с учетом фактических обстоятельств дела и степени общественной опасности совершенного преступления, судом первой инстанции правильно не установлено.

Вид исправительного учреждения Хертеку определен в соответствии с требованиями п."б" ч.1 ст.58 УК РФ как исправительная колония общего режима.

На основании изложенного, руководствуясь стст.389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Улуг-Хемского районного суда Республики Тыва от 27 ноября 2015 года в отношении Хертека Ч.С. изменить:

- исключить применение ч.1 ст.70 УК РФ при назначении наказания;

- с применением ч.5 ст.69 УК РФ к назначенному наказанию по ч.2 ст.228 УК РФ в виде 3 лет лишения свободы частично присоединить наказание, назначенное по приговору от 6 октября 2015 года, и по совокупности преступлений назначить 3 года 10 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

- на основании ч.5 ст.69 УК РФ в срок отбытия наказания зачесть наказание, отбытое по приговору от 6 октября 2015 года, то есть с 6 октября 2015 года по 26 ноября 2015 года;

- в соответствии с ч.3 ст.72 УК РФ зачесть в срок отбытия наказания время задержания с 5 по 6 октября 2015 года, из расчета один день содержания под стражей к одному дню лишения свободы.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить.

Председательствующий

Судьи: