Апелляционное постановление Тамбовского областного суда от 01 марта 2016 г. по делу N 22-224/2016

Тамбовский областной суд в составе председательствующего судьи Коростелевой Л.В.,

при секретаре судебного заседания Стрельцовой Н.В.,

с участием прокурора Лебедевой С.В.,

осужденного Заикина Д.Н.,

адвоката Шишкина А.Е.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Шишкина А.Е. и апелляционное представление межрайонного прокурора Бесчетнова В.Е. на приговор Рассказовского районного суда Тамбовской области от 11 ноября 2015 года, которым

Заикин Д.Н., ***, ***, судимый:

15.04.2014 г. по ч. 1 ст. 167 УК РФ, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 166 УК РФ, ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 325 УК РФ, ч. 1 ст. 166 УК РФ (два преступления), на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ и по правилам ст. 71 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2года. 02.06.2015 г. отменено условное осуждение с направлением для отбывания наказания в виде лишения свободы сроком на 2 года в колонию - поселение (определено самостоятельное следование). 09.09.2015 г. (с учетом изменений от 05.11.2015 г.) заключен под стражу и направлен для отбывания наказания в колонию - поселение.

30.09.2014 г. по ч. 1 ст. 166 УК РФ (два преступления), в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии - поселении. Приговор от 15.04.2014 г. подлежит самостоятельному исполнению. 31.03.2015 г. освобожден условно-досрочно на неотбытый срок 7 месяцев 8 дней, до 19.11.2015 г.

осужден к лишению свободы: по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 166 УК РФ на 2года 6 месяцев, по ч. 1 ст. 166 УК РФ на 3 года, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ - на 4 года. В соответствии с п. "б" ч. 7 ст. 79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение по приговору от 30.09.2014 г. и на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания назначено 4 года 3 месяца лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 15.04.2014 г., окончательно назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Коростелевой Л.В., выступление адвоката Шишкина А.Е., осужденного Заикина Д.Н., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Лебедевой С.В., поддержавшей доводы апелляционного представления и полагавшей приговор подлежащим изменению, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

Заикин Д.Н. признан виновным в покушении на неправомерное завладение автомобилем без цели хищения (угон), принадлежащим потерпевшей Ю. С.Ю., и в неправомерном завладении автомобилем без цели хищения (угон), принадлежащим потерпевшему К. А.В.

Преступления совершены 19 мая и 03 июля 2015 года в *** Тамбовской области, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Обжалуемый приговор постановлен в особом порядке.

В апелляционной жалобе адвокат Шишкин А.Е. выражает несогласие с приговором, ввиду чрезмерной суровости. Обращает внимание, что Заикин по месту жительства характеризуется положительно, проживает с матерью, помогает престарелой бабушке, имеет место работы.

Считает, что в качестве обстоятельств, смягчающих наказание, судом должны быть учтены признание осужденным вины, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, раскаяние в содеянном, молодой возраст.

Просит изменить приговор в части назначения наказания.

В возражениях государственный обвинитель Даньшова Г.В., просит апелляционную жалобу оставить без удовлетворения.

В апелляционном представлении межрайонный прокурор Бесчетнов В.Е. обращает внимание, что суд, отменяя условно-досрочное освобождение, в описательно-мотивировочной части не мотивировал свое решение. В связи с чем, указание на отмену условно-досрочного освобождения и ссылка на ст.70 УК РФ относительно частичного присоединения неотбытого наказания по приговору от 30.09.2014 г. подлежит исключению.

Обращает внимание, что судом не дана оценка характеристике Заикина от председателя уличного комитета, которая была предметом исследования в судебном заседании.

Указывает, что в приговоре неверно определено исправительное учреждение, в котором осужденному следует отбывать наказание.

Просит изменить приговор и снизить назначенное наказание до 4 лет 9месяцев лишения свободы. Назначить отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима.

Проверив материалы уголовного дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Дело в отношении Заикина Д.Н. рассмотрено судом с соблюдением требований ст. 314-316 УПК РФ. Обвинение, с которым согласился осужденный обоснованно, подтверждается собранными по делу доказательствами.

Действия Заикина Д.Н. судом квалифицированны правильно.

Определяя осужденному Заикину Д.Н. вид и размер наказания, суд в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ, принял во внимание характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности осужденного, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного.

Обстоятельствами, отягчающими наказание судом обоснованно признаны - рецидив преступлений, совершение преступлений в состоянии алкогольного опьянения.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, признание в качестве смягчающих, иных обстоятельств, помимо указанных в ч. 1 ст. 61 УК РФ, является правом, а не обязанностью суда. Суд апелляционной инстанции принимает во внимание, имеющуюся в материалах дела и являющуюся предметом исследования в суде первой инстанции, характеристику на осужденного, данную председателем уличного комитета (т. 1, л. д. 187) и учитывает её в качестве данных о личности осужденного. Однако, не усматривает оснований для признания её обстоятельством смягчающим наказание.

Что касается характеристики участкового уполномоченного полиции П. А.С. (т. 2, л. д. 57) и характеристики председателя уличного комитета К. А.В. (т. 2, л. д. 56), то суд апелляционной инстанции не принимает их во внимание, поскольку стороной защиты не предоставлено уважительных причин, по которым они не были приобщены в суде первой инстанции.

Вывод суда о необходимости назначения Заикину Д.Н. наказания в виде лишения свободы, без применения ст. 64, 73 УК РФ, и отсутствии оснований для применения ч. 6 ст. 15 УК РФ, мотивирован. С данным выводом соглашается и суд апелляционной инстанции.

При назначении наказания соблюдены требования ч. 5 ст. 62 УК РФ и ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Суд обсуждал вопрос о невозможности сохранения условно-досрочного освобождения, оснований для этого не нашел, поскольку Заикин Д.Н. совершил преступления в период условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, назначенного приговором *** от 30.09.2014 г. и в период условного осуждения по приговору *** от 15.04.2014 г. Данное обстоятельство, по мнению суда апелляционной инстанции, указывают на то, что Заикин Д.Н. не встал на путь исправления.

Вместе с тем в резолютивной части приговора суд ошибочно дважды сослался на ст. 70 УК РФ. В связи с чем, суд апелляционной инстанции считает необходимым уточнить, что на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору *** от 30 сентября 2014 года в размере 3 месяцев и по приговору *** от 15 апреля 2014 года в размере 9 месяцев, Заикину Д.Н. окончательно назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы.

Кроме того, в нарушение п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ судом первой инстанции отбывание лишения свободы назначено Заикину Д.Н. в колонии строгого режима, тогда как наказание осужденному следует отбывать в исправительной колонии строгого режима.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих безусловную отмену приговора не усматривается.

Руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции,

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Рассказовского районного суда Тамбовской области от 11ноября 2015 года в отношении Заикина Д.Н. изменить.

Считать, что на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору *** от 30 сентября 2014 года в размере 3 месяцев и по приговору *** от 15 апреля 2014 года в размере 9 месяцев, Заикину Д.Н. окончательно назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор Рассказовского районного суда Тамбовской области от 11 ноября 2015 года, оставить без изменения, а апелляционную жалобу адвоката Шишкина А.Е. и апелляционное представление межрайонного прокурора Бесчетнова В.Е. - без удовлетворения.

Председательствующий