Апелляционное определение СК по уголовным делам Орловского областного суда от 09 марта 2016 г. по делу N 22-380/2016

Судебная коллегия по уголовным делам Орловского областного суда в составе

председательствующего Орловской Ю.В.,

судей Артамонова С.А., Языкеева С.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Барановым А.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Деминой С.В. на приговор Советского районного суда г. Орла от 30 декабря 2015 г., по которому

Дурманов А.В., " ... ", ранее судимый:

25.10.2011 Корсаковским районным судом Орловской области по ч.1 ст.228, ст.70 УК РФ к 4 месяцам 3 дням лишения свободы в колонии-поселении, освобожден 28.03.2012 по отбытии срока наказания,

осужден по:

эпизоду N1 по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы;

эпизоду N2 по ч.3 ст.30, пп. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 9 годам 9 месяцам лишения свободы;

эпизоду N3 по ч.1 ст.30, пп. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 12 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения оставлена прежней в виде содержания под стражей.

Срок отбывания наказания исчислен с "дата", зачтено время задержания и предварительного содержания под стражей с "дата" по "дата".

Заслушав доклад судьи Артамонова С.А. о содержании приговора, апелляционного представления и возражений, выслушав государственного обвинителя Черникову Е.Н., поддержавшую доводы апелляционного представления об отмене обвинительного приговора и о вынесении нового обвинительного приговора, мнение осужденного Дурманова А.В. с использованием видеоконференц-связи и его адвоката Садертдинова И.Г., полагавших апелляционное представление удовлетворить частично и смягчить наказание, судебная коллегия

установила:

по приговору суда Дурманов А.В. признан виновным:

по эпизоду N1 в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства " ... " в значительном размере;

по эпизоду N2 в покушении на незаконный сбыт наркотического средства " ... ", организованной группой, " ... " в крупном размере;

по эпизоду N3 в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства " ... ", организованной группой, " ... " в крупном размере.

Преступления совершены: "дата" в "адрес" (эпизод N1); в период времени с "дата" по "дата" на территории "адрес" (эпизоды N2, 3) при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании Дурманов А.В. вину в совершенных преступлениях признал полностью.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Демина С.В. просит приговор отменить в связи с нарушением уголовного закона и постановить новый обвинительный приговор. В обоснование указывает, что действия Дурманова А.В. по эпизоду N2 по ч.3 ст.30, пп. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ судом неправильно квалифицированы как единое продолжаемое преступление. По мнению автора представления, анализ собранных по делу доказательств показывает, что действия Дурманова А.В. по данному эпизоду подлежат квалификации как два самостоятельных преступления, по которым следует назначить наказание в соответствии с требованиями уголовного закона. Кроме того, указывает о неправильном применении при назначении окончательного наказания по совокупности преступлений ч.3 ст.69 УК РФ, так как суд должен был руководствоваться ч.2 ст.69 УК РФ. С учетом предложенной квалификации просит усилить окончательное наказание по совокупности преступлений до 13 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В возражениях на апелляционное представление осужденный Дурманов А.В. просит оставить его без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, возражений, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Дурманова А.В. в содеянном, помимо его признательных показаний в суде и на предварительном следствии, основаны на исследованных судом доказательствах, в числе которых:

по эпизоду N1 показания свидетелей ФИО7, ФИО8 (понятые), ФИО9, ФИО10, ФИО11 (сотрудники полиции) об обстоятельствах обнаружения и изъятия из кармана шорт Дурманова А.В. наркотического средства; протокол об административном задержании и протокол об административном правонарушении в отношении Дурманова А.В. по ст.20.21 КоАП РФ (т.2, л.д.114-115); протокол личного досмотра Дурманова А.В. (т.2, л.д.113); протокол медицинского освидетельствования Дурманова А.В. (т.2, л.д.130); протокол осмотра места происшествия, в ходе которого Дурманов А.В. указал место, где нашел (приобрел) наркотическое средство " ... " (т.2, л.д.121-127); заключение эксперта N, согласно которому обнаруженное у Дурманова А.В. вещество является наркотическим средством - " ... " (т.3 л.д.94-96);

по эпизоду N2: показания свидетелей ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16, ФИО17 (сотрудники ФСКН), ФИО18, ФИО19, ФИО20, ФИО21, ФИО22, ФИО23 (понятые), участвовавших при проведении оперативно-розыскных мероприятий, в ходе которых установлена причастность Дурманова А.В. к покушению на сбыт наркотических средств; материалы оперативно-розыскных мероприятий - акты наблюдения от "дата" (т.1, л.д.144-145, 184), протоколы обследования помещений, зданий сооружений, участков местности и транспортных средств от "дата", "дата" (т.1, л.д.146-152, 186-191, 210-215), протоколы осмотра мест происшествий от "дата" (т.2, л.д.48-83), в ходе которых обнаружены и изъяты наркотические средства из тайников Дурманова А.В.; протокол обыска по месту жительства Дурманова А.В., в ходе которого обнаружено и изъято два блокнота с записями, мобильный телефон и следы рук (т.2, л.д.139-152); заключения экспертиз N, согласно которым изъятые в ходе оперативно-розыскных мероприятий вещества являются наркотическим средством - " ... ";

по эпизоду N3: показания свидетелей ФИО12, ФИО13, ФИО15, ФИО16 (сотрудники ФСКН), ФИО24, ФИО25 (понятые), участвовавших в проведении оперативно-розыскного мероприятия "наблюдение" и досмотре Дурманова А.В., в ходе которого установлена причастность Дурманова А.В. к приготовлению на сбыт наркотического средства " ... "; протокол проверки показаний на месте ФИО12 об обстоятельствах проведенного ОРМ "наблюдение" (т.3, л.д.38-45); материалы оперативно-розыскного мероприятия - акт наблюдения и протокол изъятия наркотического средства (т.1, л.д.232-234, 236-240); заключение эксперта N, согласно которому изъятое в ходе оперативно-розыскного мероприятия вещество является наркотическим средством - " ... " (т.3, л.д.200-206).

Кроме того, выводы суда о виновности Дурманова А.В. по 2 и 3 эпизодам основаны на заключении эксперта N, согласно которому порошкообразные вещества, изъятые "дата"; "дата"; "дата", могли иметь общий источник происхождения по сырью и технологии изготовления основного наркотически-активного компонента (т.4, л.д.49-87); согласно заключению эксперта N, фрагменты полимерного материала, в которых ранее находилось наркотическое средство " ... ", кроме изъятых "дата", ранее составляли единое целое. Фрагменты полимерного материала, в которых ранее находилось наркотическое средство " ... ", изъятое "дата", могли ранее составлять единое целое; из фонограмм телефонных переговоров, признанных вещественными доказательствами, следует, что речь ведется об адресах тайников "закладок" с наркотическим средством и иных обстоятельствах совершения преступлений.

Выводы суда о доказанности вины Дурманова А.В. соответствуют материалам дела и подтверждены совокупностью приведенных в приговоре доказательств, которым суд дал надлежащую оценку в соответствии с положениями ст.17, ст.88 УПК РФ.

Анализ собранных по делу доказательств свидетельствует о правильности установления судом фактических обстоятельств дела и данной им квалификации по эпизоду N1 по ч.1 ст.228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере; по эпизоду N2 по ч.3 ст.30, пп. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств организованной группой в крупном размере; по эпизоду N3 по ч.1 ст.30, пп. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств организованной группой в крупном размере.

Вопреки доводам апелляционного представления, судом не допущено нарушения уголовного закона при квалификации действий осужденного по эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотических средств (эпизод N2) как единого продолжаемого преступления, о чем имеется мотивированное обоснование в описательной части приговора, с которым согласна и судебная коллегия.

Вместе с тем, по данному делу допущено неправильное применение уголовного закона, влекущее изменение приговора.

Согласно ч.2 ст.69 УК РФ в случае, если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой или средней тяжести, либо приготовлением к тяжкому или особо тяжкому преступлению, либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний.

Дурманову А.В., признанному виновным в совершении трех преступлений, одно из которых является небольшой тяжести, второе - покушением на особо тяжкое преступление, а третье - приготовлением к особо тяжкому преступлению, окончательное наказание назначено по правилам ч.3 ст.69 УК РФ.

Устраняя допущенное нарушение, судебная коллегия назначает осужденному наказание по совокупности преступлений, руководствуясь ч.2 ст.69 УК РФ. При этом, учитывая характер и тяжесть совершенных преступлений, оснований для поглощения менее строгого наказания более строгим не имеется.

Определяя размер окончательного наказания путем частичного сложения наказаний, назначенных за конкретные преступления, учитывая, что порядок назначения наказаний по совокупности преступлений на основании ч.2 ст.69 УК РФ улучшает положение лица, назначенное наказание, по сравнению с наказанием, назначенным по приговору, подлежит смягчению.

Другие вопросы правового характера разрешены правильно, оснований для отмены приговора судебная коллегия не находит.

На основании изложенного, руководствуясь ст.389.20, 389.26, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

апелляционное представление государственного обвинителя Деминой С.В. удовлетворить частично.

Приговор Советского районного суда г. Орла от 30 декабря 2015 г. в отношении Дурманова А.В. изменить.

По совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.228; ч.3 ст.30, пп. "а", "г" ч.4 ст.228.1; ч.1 ст.30, пп. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, путём частичного сложения наказаний на основании ч.2 ст.69 УК РФ, назначить Дурманову А.В. 11 лет 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление государственного обвинителя Деминой С.В. - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в соответствии с главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи