Апелляционное определение СК по уголовным делам Магаданского областного суда от 06 апреля 2016 г. по делу N 22-153/2016

Судебная коллегия по уголовным делам Магаданского областного суда в составе:

председательствующего Марченко Е.Г.,

судей: Ковтунова И.И., Большаковой М.Н.,

при секретаре Володиной А.С.,

с участием:

прокурора отдела прокуратуры Магаданской области Груздевой Е.В.,

осужденного Галеева А.А.,

защитника осужденного Галеева А.А. - адвоката Магаданской областной коллегии адвокатов Пасечниковой Т.В., представившей удостоверение N ... от "дата" и ордер N ... от "дата",

рассмотрела в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по апелляционной жалобе и дополнениям к ней осужденного Галеева А.А. на приговор Ольского районного суда Магаданской области от 19 февраля 2016 года, которым

Галеев А.А.,родившийся "дата" в "адрес", гражданин " ... " зарегистрированный по адресу "адрес", фактически проживающий по адресу "адрес", ранее судимый:

- 11.02.2015 года Ольским районным судом Магаданской области по ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев, без штрафа и ограничения свободы, условно с испытательным сроком 2 года,

- осужден по:

- ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на 3 года,

- п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на 8 лет 6 месяцев.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено Галееву А.А. наказание в виде лишения свободы на 9 лет 6 месяцев.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение, назначенное по приговору Ольского районного суда от 11 февраля 2015 года, отменено.

В соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено наказание, не отбытое по приговору от 11 февраля 2015 года, и окончательно назначено Галееву А.А. наказание в виде лишения свободы на 10 лет, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока с 19 февраля 2016 года.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу до вступления приговора в законную силу. Галеев А.А. взят под стражу в зале суда.

Приговором разрешен вопрос в части процессуальных издержек и вещественных доказательств.

Галеев А.А. осужден за незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, а также незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере.

Преступления совершены в период с 16 часов 00 минут "дата" до 19 часов 50 минут "дата" в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Заслушав доклад судьи Ковтунова И.И., пояснения осужденного Галеева А.А. в режиме видеоконференц-связи и адвоката Пасечниковой Т.В., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Груздевой Е.В. о частичном удовлетворении жалобы и изменении приговора суда, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

В апелляционной жалобе и дополнении к ней осужденный Галеев А.А., не оспаривая доказанность вины и квалификацию своих действий по эпизоду обвинения за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, не соглашается с осуждением его за незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере, просит приговор суда изменить в связи с чрезмерной суровостью назначенного наказания.

В обоснование указывает, что он положительно характеризуется, а также имеет тяжелое заболевание, в связи с чем имеет инвалидность, совершенные им действия не повлекли вредных последствий, он явился с повинной и деятельно раскаялся.

Ссылаясь на ст. 81, ч.6 ст.88, ст.96 УК РФ, просит освободить его от отбывания наказания в связи с тяжелым заболеванием, изменить назначенное ему наказание на лишение свободы условно, с испытательным сроком и обязанностью трудоустроиться.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней, выслушав пояснения сторон, судебная коллегия приходит к выводу, что суд первой инстанции верно установилфактические обстоятельства совершенных преступлений и дал правильную юридическую оценку действиям осужденного Галеева А.А. Приговор суда, как обвинительный, постановлен правильно.

Осужденный Галеев А.А. свою вину в совершении незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотического средства в крупном размере признал полностью, дал суду признательные показания, которые в совокупности с другими исследованными в судебном заседании доказательствами позволили суду обоснованно признать Галеева А.А. виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст. 228 УК РФ.

Доказанность вины и правильность квалификации данного преступления осужденным Галеевым А.А. в апелляционной жалобе и дополнениям к ней не оспаривается.

Несмотря на несогласие Галеева А.А. с его осуждением за незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере, его вина по данному преступлению нашла подтверждение в суде первой инстанции.

В судебном заседании Галеев А.А. показал, что 20 августа 2015 года в дневное время на детской площадке, расположенной рядом с сельскохозяйственным институтом по "адрес" в "адрес", он нашел прозрачный пакетик с застежкой, в котором находились два пакетика меньшего размера. Он сразу понял, что это наркотики, поскольку знал, что их фасуют подобным образом. Он поднял пакетик, положил его в карман жилетки и пошел домой.

Через 2-3 дня он с братом Г. курил на улице и вспомнил, что у него есть наркотики, достал пакетик и показал его брату, пояснив, что нашел его на детской площадке. Брат заинтересовался этим, они прошли в другой подъезд. Там он достал наркотик, а брат достал сантехническую трубку, которую можно было приспособить для курения. В трубку они насыпали наркотик, подожгли его зажигалкой. Он затянулся, от чего ему стало плохо, в связи с чем дальнейшее он помнит смутно. Помнит, что в полиции достал пакетик с наркотиком из кармана и положил на стол, после чего уснул, пришел в себя лишь ночью. Передавал ли брату пакетик с наркотиком, он не помнит. Ранее он с Г. вместе уже употребляли наркотики.

В связи с наличием существенных противоречий между показаниями, данными Галеевым А.А. в ходе предварительного расследования и в суде, на основании ч. 1 ст. 276 УПК РФ были оглашены и исследованы показания Галеева А.А., данные в ходе предварительного расследования в качестве подозреваемого 24 августа 2015 года, которые в части обстоятельств приобретения и хранения наркотического средства аналогичны показаниям, данным в судебном заседании.

В части действий, касающихся сбыта наркотического средства, Галеев А.А. на следствии показал, что 23 августа 2015 года он совместно с братом Г. путем курения употребил наркотики, которые подействовали мгновенно, он ощутил головокружение и недомогание. В процессе приготовления к курению пакетик с остатком наркотического средства он передал А. по просьбе последнего. Кроме того, Галеев А.А. пояснял, что после их доставления в отдел полиции и произведенного личного досмотра, их с братом доставили в районную больницу для медицинского освидетельствования, после производства которого он выразил желание добровольно написать явку с повинной (т.1 лд.153-156)

В ходе проведения дополнительного допроса в качестве подозреваемого 22 октября 2015 года Галеев А.А. подтвердил ранее данные показания (т.1л.д.158-160).

После оглашения в судебном заседании показаний, данных Галеевым А.А. в ходе предварительного расследования, демонстрации видеозаписи дополнительного допроса, Галеев А.А. пояснил, что умысла на сбыт наркотиков брату он не имел. Показания подтвердил частично, пояснив, что после употребления наркотического средства ничего не помнит, в ходе расследования уголовного дела давление на него со стороны сотрудников полиции не оказывалось, показания давал в присутствии адвоката, подписи в протоколах выполнены им собственноручно.

Проанализировав показания осужденного, данных на предварительном следствии, суд первой инстанции обоснованно признал их достоверными в части сбыта наркотических средств Г. поскольку они подтверждаются и другими, исследованными в суде доказательствами;

- показаниями свидетеля Г. данными на предварительном следствии и оглашенными в суде в порядке ч.3 ст.281 УПК РФ, из которых следует что он совместно с двоюродным братом Г.А. "дата", находясь в поселке Ола, по предложению последнего совместно употребили путем курения имевшийся у Г.А. наркотик типа "интернет". При этом пакетик с остатком наркотического средства он взял у Г.А. и положил себе в карман. После употребления наркотика ему стало плохо, их задержали сотрудники полиции и доставили в отдел полиции, где у него изъяли наркотик и трубку для курения (т.1 л.д.122-124,131-133);

- протоколом проверки показаний на месте от 23 октября 2015 года, в ходе которой подозреваемый Галеев А.А. указал место, время и способ незаконного приобретения наркотического средства, а также место, время и способ незаконного сбыта наркотического средства Г..(т.1 л.д.11-163);

- заключением судебной физико-химической экспертизы N 1194 от 08 сентября 2015 года, из которого следует, что изъятое у Галеева А.А. вещество растительного происхождения коричневого цвета по состоянию на 23 августа 2015 года количеством 0,860 г, содержит в своем составе метил-3,3-диметил-2-(1- (циклогексилметил) -1Н-индол-3-карбоксамидо) бутаноат, являющийся производным наркотического средства метиловый эфир 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индол-3- карбоксамидо) бутановой кислоты (т.1 л.д.52-55);

- заключением судебной физико-химической экспертизы N 1193 от 29 августа 2015 года, из которого следует, что изъятое у Г. вещество растительного происхождения коричневого цвета по состоянию на 23 августа 2015 года количеством 0,068 г, содержит в своем составе метил-3,3-диметил-2-(1-(циклогексилметил)-1Н-индол-3-карбоксамидо) бутаноат, являющийся производным наркотического средства метиловый эфир 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индол-3- карбоксамидо)бутановой кислоты, на представленной на исследование металлической трубке с вентилем обнаружены следы метил-3,3-диметил-2-(1-(циклогексилметил)-1Н-индол-3-карбоксамидо)бутаноа т (т.1л.д.83-87).

Вопреки доводам апелляционной жалобы, тщательно исследовав и оценив доказательства в их совокупности, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о виновности Галеева А.А. и правильно квалифицировал его действия по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере.

Судебная коллегия признает несостоятельными доводы апелляционной жалобы осужденного об освобождения его от отбывания наказания в связи с болезнью в порядке ст.81 УК РФ, поскольку данная норма закона регламентирует вопросы освобождения от наказания лица, заболевшего после совершения преступления болезнью, препятствующей отбыванию наказания. Согласно материалам дела Галеев А.А. имеет заболевание, в связи с которым ему установлена инвалидность 3-й группы ещё с детства, до совершения преступления. При этом имеющееся у Галеева А.А. заболевание, в результате которого он является инвалидом детства, не входит в Перечень заболеваний, препятствующих отбыванию наказания, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 6 февраля 2004 года N 54 "О медицинском освидетельствовании осужденных, представляемых к освобождению от отбывания наказания в связи с болезнью".

Оснований для применения к осужденному п.6 ст. 88, ст. 96 УК РФ судебная коллегия не усматривает, поскольку преступления совершены им в совершеннолетнем возрасте, и каких-либо исключительных обстоятельств, для применения к Галееву А.А., положений, регламентирующих назначение наказания для несовершеннолетних не имеется.

Доводы осужденного Галеева А.А., изложенные в заседании суда апелляционной инстанции о признании недопустимыми доказательствами как явки с повинной Г. так и объяснений, данных им и Г. коллегия находит несостоятельными, поскольку какие-либо объяснения, принятые от ФИО13, судом в приговоре в качестве доказательств не указывались и суд на них в приговоре не ссылался. Обстоятельства написания явки с повинной Г. проверялись судом первой инстанции, им дана надлежащая оценка и оснований для признания ее недопустимым доказательством не установлено.

При назначении наказания суд первой инстанции обоснованно учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, направленных против здоровья населения и общественной нравственности, относящихся к категории тяжкого и особо тяжкого, совершение преступлений в период испытательного срока за аналогичное преступление и влияние назначенного наказания на исправление осужденного, при этом пришел к правильному выводу о назначении Галееву А.А. наказания в виде реального лишения свободы.

Вместе с тем, судебная коллегия признает доводы апелляционной жалобы осужденного Галеева А.А о назначении ему чрезмерно сурового наказания обоснованными и считает, что наказание, назначенное ему как по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, так и по ч.3 ст. 69, ст.70 УК РФ подлежит смягчению по следующим основаниям.

В приговоре суд первой инстанции указал, что определяя вид и размер наказания, помимо характера и степени общественной опасности совершенных Галеевым А.А. преступлений, личности виновного, его возраста, состояния здоровья, обстоятельств, смягчающих наказание, учел и отягчающие наказание обстоятельства.

Однако, каких-либо обстоятельств, отягчающих наказание подсудимого, предусмотренных ст. 63 УК РФ, суд не установил, следовательно ссылка на учет обстоятельств, отягчающих наказание Галеева А.А., подлежит исключению из приговора.

Кроме того, определяя размер наказания осужденному, суд первой инстанции не в полной мере учел молодой возраст Галеева А.А. которому на момент совершения преступлений исполнилось всего " ... ".

Учитывая изложенное, а также конкретные обстоятельства совершения Галеевым А.А. преступления, предусмотренного п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, его признательные показания в ходе предварительного следствия, состояние здоровья, судебная коллегия считает, что совокупность данных обстоятельств является исключительной, позволяющей назначить осужденному наказание по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ - назначение наказания ниже низшего предела, предусмотренного данной статьей.

Судебная коллегия считает необходимым исключить из приговора показания сотрудников полиции - свидетелей К. (л.д.10-11 приговора) и П. (л.д.14 приговора) в той части, в которой они воспроизводят содержание объяснений о передаче наркотического средства Г., поскольку в соответствии с правовой позицией Конституционного Суда РФ, изложенной в Определении от 06.02.2004 года N 44-О, показания сотрудников правоохранительных органов о содержании показаний обвиняемых, данных ими в ходе досудебного производства, являются недопустимыми доказательствами.

За исключением вносимых изменений, дело судом первой инстанции рассмотрено с соблюдением правил уголовного судопроизводства, выводы суда, изложенные в приговоре, соответствуют исследованным доказательствам и надлежащим образом мотивированы.

Каких-либо иных оснований для отмены или изменения приговора судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия,

ОПРЕДЕЛИЛА:

Апелляционную жалобу осужденного Галеев А.А. удовлетворить частично.

Приговор Ольского районного суда Магаданской области от 19 февраля 2016 года в отношении Галеев А.А. изменить.

Исключить из приговора указание суда на учет отягчающих наказание обстоятельств при назначении наказания Галеев А.А.

Исключить из приговора показания свидетелей ФИО7, и П. в той части, в которой они воспроизводят содержание объяснений о передаче наркотического средства Г..

Назначить Галееву А.А. наказание по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, в виде лишения свободы на 4 (четыре) года.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначить Галееву А.А. наказание в виде лишения свободы на 4 (четыре) года 3 (три) месяца.

В соответствии со ст. 70 УК РФ, к назначенному наказанию частично присоединить наказание, не отбытое по приговору Ольского районного суда от 11 февраля 2015 года, и окончательно по совокупности приговоров назначить Галееву А.А. наказание в виде лишения свободы на 4 (четыре) года 6 (шесть) месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Галеева А.А. - без удовлетворения.

Судебные решения могут быть обжалованы в кассационную инстанцию в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий:

Судьи: