Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 27 апреля 2016 г. по делу N 33а-529/2016

Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда Ростовской области от 27 апреля 2016 г. по делу N 33а-529/2016

Судебная коллегия по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе:

председательствующего Костина В.А.,

судей Санникова А.Б., Цыбульника В.Е.,

при секретаре судебного заседания Постушковой В.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе представителя административного ответчика - командира войсковой части 63876 - Харитонова М.В. на решение Севастопольского гарнизонного военного суда от 25 января 2016 г., которым удовлетворены заявленные требования "данные изъяты" запаса Воронова А.А. о признании незаконными действий командира войсковой части N, связанных с порядком предоставления истцу оставшейся части основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ г. и исключением его из списков личного состава воинской части.

Заслушав доклад судьи Санникова А.Б., изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда, доводы апелляционной жалобы и поступивших относительно неё возражений истца Воронова А.А., заключение "данные изъяты" военного прокурора "адрес" флота "данные изъяты" Пояркова А.Ю., предложившего решение суда оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

Приказом командующего "адрес" флотом от ДД.ММ.ГГГГ г. N N Воронов А.А. уволен с военной службы по достижении предельного возраста пребывания на военной службе.

ДД.ММ.ГГГГ командиром войсковой части N издан приказ N о предоставлении истцу оставшейся части основного отпуска за N г. в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ пропорционально прослуженному времени сроком на "данные изъяты" суток.

В период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ Воронов А.А. проходил профессиональную переподготовку в военной академии в "адрес".

Приказом того же должностного лица от ДД.ММ.ГГГГ N Воронов А.А. с ДД.ММ.ГГГГ полагался прибывшим из основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ г. и ему был установлен срок для расчёта с воинской частью до ДД.ММ.ГГГГ

Приказом командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N с ДД.ММ.ГГГГ Воронов А.А. исключен из списков личного состава воинской части с указанием об использовании в полном объеме основного отпуска за N г.

Воронов А.А. обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором просил признать незаконными приказы командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N о предоставлении ему основного отпуска за N г. в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, и от ДД.ММ.ГГГГ N об исключении его из списков личного состава воинской части, в части даты его исключения из названных списков и указания об использовании в полном объеме основного отпуска за 2015 г., и обязать названное должностное лицо внести изменения в приказ от ДД.ММ.ГГГГ N, установив дату исключения его из списков личного состава воинской части с учетом предоставления оставшейся части основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ г. после прохождения профессиональной переподготовки.

Решением гарнизонного военного суда заявленные требования удовлетворены и на командира войсковой части N возложена обязанность по внесению изменений в приказ от ДД.ММ.ГГГГ N, установив датой исключения Воронова А.А. из списков личного состава воинской части ДД.ММ.ГГГГ

В апелляционной жалобе представитель административного ответчика просит решение суда отменить в связи с несоответствием выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела и нарушением норм материального права, принять новое решение об отказе в удовлетворении требований истца.

В обоснование автор жалобы, ссылаясь на положения п. 24 статьи 34 Положения о порядке прохождения военной службы и п. 11 статьи 38 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" указывает, что предоставление военнослужащему отпуска не подпадает под перечень случаев, когда он не должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы.

Представитель ответчика утверждает, что суд безосновательно оставил без внимания его ходатайство о применении срока обращения в суд, поскольку об убытии в отпуск Воронову А.А. стало известно ДД.ММ.ГГГГ из телефонного разговора с "данные изъяты" войсковой части N ФИО7, а с административным иском тот обратился в суд ДД.ММ.ГГГГ Доказательств уважительности причин пропуска срока, объективно препятствовавших ему своевременно обратиться в суд с заявлением, не представлено. Кроме того, податель жалобы полагает, что Воронов А.А. дал суду ложные пояснения о том, что ДД.ММ.ГГГГ он звонил в финансовый довольствующий орган в связи с невыплатой денежного довольствия за ДД.ММ.ГГГГ г., где ему сообщили об исключении из списков личного состава воинской части ДД.ММ.ГГГГ Представитель считает, что Воронов А.А. знал, что уволен с военной службы ещё ДД.ММ.ГГГГ при поступлении на его банковскую карту большой суммы денег, которые того же числа были перечислены на его расчётный счёт финансовым органом.

Анализируя п. 4 статьи 19 Федерального закона "О статусе военнослужащих", податель жалобы полагает, что Вороновым А.А. было реализовано право на прохождение профессиональной переподготовки и завершение учебы бесплатно после увольнения его с военной службы в период обучения. В связи с этим он находит вывод суда о том, что право на предоставление ему оставшейся части основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ год не могло быть реализовано командованием по ДД.ММ.ГГГГ включительно, то есть ранее даты окончания этой переподготовки, является неправильным.

По мнению автора жалобы, за время профессиональной переподготовки истец использовал "данные изъяты" суток основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ год без учёта времени на проезд, по окончании этого срока в войсковую часть N не прибыл, так как продолжал находиться в основном отпуске за ДД.ММ.ГГГГ г. по ДД.ММ.ГГГГ, использовав с 3 по ДД.ММ.ГГГГ "данные изъяты" суток основного отпуска за "данные изъяты" год, включая двое суток на дорогу, что судом первой инстанции не было учтено. Из этого делается вывод об ошибочности указания в решении суда даты исключения Воронова А.А. из списков личного состава воинской части - ДД.ММ.ГГГГ и предлагается установить эту дату - ДД.ММ.ГГГГ

В возражениях на апелляционную жалобу истец Воронов А.А. просит оставить решение суда без изменения, а апелляционную жалобу представителя административного ответчика - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы, приведённые в апелляционной жалобе и поступивших относительно неё возражений, судебная коллегия не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

В соответствии со ст. 219 КАС РФ административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину стало известно о нарушении его прав и свобод. Пропуск срока обращения в суд без уважительных причин является основанием для отказа в удовлетворении административного иска.

Судом первой инстанции правильно установлено, что установленным порядком приказ командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N о предоставлении истцу оставшейся части основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ г. в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ до него не доводился, доказательств обратного ответчиком ни в гарнизонный военный суд, ни в суд апелляционной инстанции не представлено.

Согласно материалам дела с вышеназванным приказом Воронов А.А. был ознакомлен только лишь в судебном заседании ДД.ММ.ГГГГ, в связи с чем в этот же день уточнил требования иска. Следовательно, установленный процессуальным законом трехмесячный срок обращения в суд для оспаривания приказа командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N истцом пропущен не был.

То обстоятельство, что ДД.ММ.ГГГГ в войсковой части 63876 был составлен акт, в котором указано о сообщении Воронову А.А. сотрудником кадрового органа воинской части о необходимости написания рапорта об убытии в отпуск и согласии истца на подготовку такого рапорта без его участия, но с указанием даты убытия в отпуск ДД.ММ.ГГГГ, не может повлиять на правильность принятого решения.

Суд первой инстанции верно расценил, что указанный акт отражает информацию о событиях, произошедших ДД.ММ.ГГГГ, тогда как оспариваемый приказ был издан только ДД.ММ.ГГГГ, но в нем содержатся сведения о доведении истцу содержания указанного приказа. Более того, суд правильно учел, что составление такого акта не освобождало административных ответчиков от обязанности информировать истца о принятом решении после издания соответствующего приказа.

Утверждения в жалобе о том, что Воронов А.А. узнал об исключении из списков личного состава воинской части ДД.ММ.ГГГГ, не имеют правового значения при разрешении вопроса о пропуске срока для оспаривания в судебном порядке приказа командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N, которым истцу предоставлена оставшаяся часть основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ г., поскольку с административным иском Воронов А.А. обратился ДД.ММ.ГГГГ Поэтому суд первой инстанции обоснованно рассмотрел по существу заявленные Вороновым А.А. требования ввиду отсутствия оснований для применения последствий пропуска срока, установленного ст. 219 КАС РФ.

Как установлено в судебном заседании, с ДД.ММ.ГГГГ г. Воронов А.А. зачислен в распоряжение командующего "адрес" флотом и проходил военную службу в войсковой части N до реализации его права на жилье, в ДД.ММ.ГГГГ г. решением жилищного органа от ДД.ММ.ГГГГ истцу предоставлена жилищная субсидия.

Приказом командующего Черноморским флотом от ДД.ММ.ГГГГ N Воронов А.А. уволен с военной службы с зачислением в запас по достижении предельного возраста пребывания на военной службе.

Приказом командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N истцу предоставлена оставшаяся часть основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ г. в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ пропорционально прослуженному времени сроком на "данные изъяты" суток.

При этом в этот же день ДД.ММ.ГГГГ в войсковую часть N поступило сообщение врио начальника управления кадров Черноморского флота со списком военнослужащих, в котором командиру воинской части было предложено в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ направить истца на профессиональную переподготовку по одной из гражданских специальностей.

Согласно копии диплома о профессиональной переподготовке Воронов А.А. проходил переподготовку в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в Военной академии.

Приказом командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N Воронов А.А. с ДД.ММ.ГГГГ полагался прибывшим из основного отпуска за 2015 г., а также этим же приказом командованием был установлен срок для расчёта с воинской частью до ДД.ММ.ГГГГ

Приказом командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N с ДД.ММ.ГГГГ года Воронов А.А. исключен из списков личного состава воинской части с указанием об использовании в полном объеме основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ г.

В соответствии с п. 5 ст. 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих" военнослужащим, проходящим военную службу по контракту и общая продолжительность военной службы которых в льготном исчислении составляет 20 лет и более, ежегодно предоставляется основной отпуск в количестве 45 суток. Продолжительность основного отпуска военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, в год поступления на военную службу по контракту и в год увольнения с военной службы исчисляется в порядке, определяемом Положением о порядке прохождения военной службы.

В п. 3, 16 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы закреплено, что продолжительность основного отпуска военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в год увольнения с военной службы исчисляется путем деления продолжительности основного отпуска, установленной военнослужащему, на 12 и умножения полученного количества суток на количество полных месяцев военной службы, прошедших от начала календарного года до предполагаемого дня исключения его из списков личного состава воинской части. Округление количества неполных суток и месяцев производится в сторону увеличения. В случае когда невозможно своевременное увольнение военнослужащего с военной службы (исключение из списков личного состава воинской части), на день его увольнения производится расчет недоиспользованного времени основного отпуска с предоставлением его военнослужащему. В этом случае исключение военнослужащего из списков личного состава части производится по окончании отпуска и после сдачи военнослужащим дел и должности.

Согласно приказам командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N Воронову А.А. предоставлена часть основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ г. пропорционально прослуженному времени сроком на ДД.ММ.ГГГГ в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, и от ДД.ММ.ГГГГ N предоставлена оставшаяся часть основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ г. в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ пропорционально прослуженному времени сроком на "данные изъяты" суток.

Исходя из вышеизложенного, суд первой инстанции правильно установил, что оставшаяся часть основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ г. предоставлялась истцу в период прохождения им профессиональной переподготовки, в связи с чем названный приказ обоснованно признан судом незаконным.

В силу п. 4 ст. 19 Федерального закона "О статусе военнослужащих" военнослужащие - граждане, проходящие военную службу по контракту, общая продолжительность военной службы которых составляет пять лет и более (не считая времени обучения в военных профессиональных образовательных организациях и военных образовательных организациях высшего образования), в год увольнения с военной службы по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе, истечении срока военной службы, состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями имеют право пройти профессиональную переподготовку по одной из гражданских специальностей без взимания с них платы за обучение и с сохранением обеспечения всеми видами довольствия в порядке и на условиях, которые определяются Министерством обороны Российской Федерации (иным федеральным органом исполнительной власти, в котором федеральным законом предусмотрена военная служба), продолжительностью до четырех месяцев. В случае увольнения указанных военнослужащих с военной службы в период обучения они имеют право на завершение учебы бесплатно.

Из п. N- N приказа Министра обороны Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N " "данные изъяты"", действовавшего на момент спорных правоотношений, военнослужащим, которым уведомлением определена очная или очно-заочная (вечерняя) форма обучения в военном образовательном учреждении, командир воинской части выдает направление согласно приложению N к настоящему Порядку. В воинской части издается приказ о направлении военнослужащего на профессиональную переподготовку. Направленные на профессиональную переподготовку военнослужащие прибывают в военные образовательные учреждения к установленному сроку. Военнослужащие, направляемые на профессиональную переподготовку, включаются в списки, которые представляются командиром воинской части в кадровый орган по подчиненности. Кадровым органом на основании этих списков формируются сведения о численности военнослужащих, направляемых на профессиональную переподготовку, которые представляются в Департамент образования Министерства обороны Российской Федерации. Военнослужащие, обучающиеся по программам профессиональной переподготовки, в период обучения считаются прикомандированными от соответствующих воинских истей.

В нарушение указанных требований, выполняя указание из вышестоящего кадрового органа, командир войсковой части N не издал приказ о направлении Воронова А.А. на профессиональную переподготовку, а отправил военнослужащего в основной отпуск в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ

Однако истец по ранее согласованным в установленным порядке спискам был зачислен в военное образовательное учреждение для прохождения профессиональной подготовки, которую проходил в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ

Таким образом, является обоснованным вывод гарнизонного военного суда о том, что совмещение профессиональной переподготовки и основного отпуска без отзыва из него является нарушением прав истца на отдых.

Следовательно, по состоянию на ДД.ММ.ГГГГ Воронов А.А. не реализовал свое право на отдых в полном объеме, в связи с чем у командира воинской части не имелось законных оснований для исключения с указанной даты из списков личного состава воинской части истца, который не реализовал свое право на оплачиваемый отдых.

Удовлетворяя требование Воронова А.А. о признании незаконным приказа командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N об исключении его с ДД.ММ.ГГГГ года из списков личного состава воинской части с указанием об использовании в полном объеме основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ г., гарнизонный военный суд правильно исходил из следующего.

В соответствии с п. 16 ст. 29 и п. 16 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы военнослужащий, уволенный с военной службы, на день исключения из списков личного состава воинской части должен быть полностью обеспечен денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением. Исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части производится после проведения всех необходимых расчетов и окончания последнего из отпусков. До окончания последнего из отпусков он из списков личного состава воинской части без его согласия не исключается.

Довод жалобы о том, что предоставление военнослужащему отпуска не подпадает под перечень случаев, когда он не должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы является ошибочным, поскольку действующее законодательство не предполагает возможности исключения из списков личного состава воинской части с имеющейся перед ним задолженностью по отпускам, денежному и иным видам довольствия, поскольку данное обстоятельство влечет нарушение права такого военнослужащего на установленный порядок прохождения им военной службы.

Вместе с тем такая задолженность, сама по себе, не может служить безусловным основанием для восстановления военнослужащего в списках личного состава части, а подлежит оценке в совокупном объеме реализации прав данного лица, с учетом возможности устранения допущенных нарушений в полном объеме без восстановления в указанных списках.

Судом первой инстанции обоснованно принято во внимание, что из-за нахождения на профессиональной переподготовке Воронов А.А. не использовал свое право на отдых за ДД.ММ.ГГГГ г., а поэтому предоставление ему оставшейся части основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ г. могло быть реализовано командованием только после ее окончания ДД.ММ.ГГГГ

Поскольку часть основного отпуска за ДД.ММ.ГГГГ год в количестве "данные изъяты" суток Воронов А.А. использовал в марте-апреле 2015 года., то суд первой инстанции правомерно возложил на командира войсковой части N обязанность внести изменения в его приказ от ДД.ММ.ГГГГ N, установив дату исключения его из списков личного состава воинской части ДД.ММ.ГГГГ

Мнение представителя ответчика об установлении даты исключения Воронова А.А. из списков личного состава воинской части с ДД.ММ.ГГГГ является ошибочным, не основанным на имеющихся в материалах дела доказательствах.

При таких обстоятельствах, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 309 и 311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

Решение Севастопольского гарнизонного военного суда от 25 января 2016 г. по административному исковому заявлению Воронова А.А. оставить без изменения, а апелляционную жалобу представителя командира войсковой части N - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи