Апелляционное определение СК по уголовным делам Верховного Суда Республики Мордовия от 11 апреля 2016 г. по делу N 22-627/2016

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Мордовия в составе:

председательствующего судьи Кольбова Е.А.,

судей Дерябина Е.В. и Бурканова О.А.,

с участием осужденного Кузьмина А.В., адвоката Гафурова Э.Х.,

прокурора Катковой С.В., при секретаре Каштановой Т.Н.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление прокурора Атяшевского района Республики Мордовия Бикеева Д.А., апелляционные жалобы и дополнения к ним осужденного Кузьмина А.В. на приговор Атяшевского районного суда Республики Мордовия от 27 января 2016 года, которым

Кузьмин А. В. "дата" года рождения, уроженец "адрес", зарегистрированный и проживающий по адресу: "адрес", "данные изъяты", ранее судимый:

приговором "данные изъяты" от 30 июля 2012 года с учетом внесенных в последующем изменений по ч. 1 ст. 112 УК РФ, с применением ст. 73 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год; постановлением "данные изъяты" с учетом последующих изменений условное осуждение отменено с направлением осужденного для отбывания наказания в колонию-поселение; освобожден 23 мая 2013 года по отбытию наказания;

приговором "данные изъяты" от 8 ноября 2013 года по ч. 1 ст. 157 УК РФ к 7 месяцам исправительных работ с ежемесячным удержанием из заработной платы 10 % в доход государства; постановлением "данные изъяты" от 31 января 2014 года исправительные работы заменены на лишение свободы сроком на 2 месяца и 10 дней с отбыванием наказания в колонии-поселении; 14 августа 2014 года освобожден по отбытию наказания;

приговором "данные изъяты" от 12 декабря 2014 года по ч. 1 ст. 116 УК РФ к обязательным работам сроком на 120 часов; наказание отбыто 13 февраля 2015 года;

приговором "данные изъяты" от 13 октября 2015 года по ч. 2 ст. 167 УК РФ с применением ч. 5 ст. 62 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ с применением ч. 3 ст. 66 и ч. 5 ст. 62 УК РФ к 2 годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы, в соответствии со ст.70 УК РФ к 2 годам 7 месяцам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

По делу разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Дерябина Е.В., пояснения осужденного Кузьмина А.В. и адвоката Гафурова Э.Х. об изменении приговора по доводам апелляционной жалобы и смягчении наказания, мнение прокурора Катковой С.В. полагавшей приговор подлежащим изменению по доводам апелляционного представления, судебная коллегия

установила:

Кузьмин А.В. признан виновным и осужден за покушение на грабеж, то есть открытое хищение имущества Н., с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья в отношении последней, которое не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам, имевшего место "дата" в дневное время на "данные изъяты" участка автодороги сообщением "данные изъяты".

В судебном заседании Кузьмин А.В. вину в совершении преступления признал в полном объеме.

В апелляционном представлении прокурор Атяшевского района Республики Мордовия Бикеев Д.А. считает приговор незаконным ввиду неправильного применения уголовного и уголовно-процессуального закона. Указывает, что данное преступление было совершено Кузьминым А.В. до его осуждения приговором "данные изъяты" от 13 октября 2015 года, в связи с чем, наказание ему необходимо назначить по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, а не по ст. 70 УК РФ. Кроме того, в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, суд признал рецидив преступлений. Однако на момент совершения преступления Кузьмин А.В. имел судимости за умышленные преступления небольшой тяжести, следовательно, рецидив преступлений в его действиях отсутствует. Также в резолютивной части приговора имеется ссылка на ч. 3 ст. 66 и ч. 5 ст. 62 УК РФ, которая в соответствии с пунктом 33 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года N 58 не требуется. Просит приговор изменить, исключить отягчающее наказание обстоятельство - совершение преступления при рецидиве преступлений. Наказание, назначенное Кузьмину А.В. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, снизить до 1 года 10 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору "данные изъяты" от 13 октября 2015 года и окончательно назначить Кузьмину А.В. 2 года 5 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Исключить из резолютивной части приговора ссылку на ч. 3 ст. 66 и ч. 5 ст. 62 УК РФ.

В апелляционных жалобах и дополнениях к ним осужденный Кузьмин А.В., не соглашаясь с приговором, считает назначенное наказание чрезмерно суровым. Утверждает, что он не наносил удары Н., только хотел помочь донести сумки до дома, а когда та отказалась, ушел. Его вина только в том, что он в состоянии алкогольного опьянения предложил свою помощь, грабежа он не совершал, деньги не похищал. Потерпевшую до этого он не знал, во время следствия между ними не была проведена очная ставка, а документы, предъявленные следователем, он подписал без адвоката по незнанию. Ссылается на то, что у него на иждивении двое несовершеннолетних детей, которые являются "данные изъяты", работал неофициально у частного предпринимателя, состоит на учете в больнице с "данные изъяты", сам также является "данные изъяты", нуждается в лечении, служил в Чечне, имеет отца - пенсионера, потерпевшая его простила и в суде к нему претензий не имела. Полагает, что данные смягчающие обстоятельства не были учтены судом при назначении наказания. Отмечает, что ранее совершенное им преступление по ч. 2 ст. 167 УК РФ он совершил по неосторожности. Просит назначить ему наказание, не связанное с лишением свободы, либо смягчить наказание, либо ограничится уже отбытым им сроком.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, апелляционных жалоб и дополнений к ним, заслушав пояснения участвующих лиц, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Судебное разбирательство по делу проведено и приговор вынесен в порядке требований главы 40 УПК РФ.

В судебном заседании Кузьмин А.В. поддержал свое, согласованное с защитником, ходатайство об особом порядке принятия судебного решения, полностью согласившись с предъявленным обвинением. Государственный обвинитель, потерпевшая Н. не возражали против удовлетворения ходатайства подсудимого. Суд пришел к обоснованному выводу, что обвинение Кузьмина А.В. в совершении инкриминируемого ему деяния, подтверждается представленными по делу доказательствами и правильно рассмотрел уголовное дело в особом порядке.

Требования уголовно-процессуального закона при этом были полностью соблюдены.

Действия Кузьмина А.В. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч.2 ст. 161 УК РФ квалифицированы верно.

Согласно статье 317 УПК Российской Федерации приговор, постановленный в особом порядке принятия судебного решения, не может быть обжалован в апелляционном порядке по основанию несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела, установленным судом первой инстанции. В этой связи указанные в апелляционной жалобе доводы осужденного о его невиновности являются несостоятельными и не могут быть основанием для пересмотра приговора.

При назначении наказания суд в соответствии со ст. 60 УК РФ учел степень общественной опасности содеянного, личность виновного, смягчающее обстоятельство- полное признание вины, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия его проживания. При этом доводы апелляционной жалобы осужденного о наличии у него инвалидности и психического заболевания не подтверждены материалами дела. Также не может быть признано в качестве смягчающего обстоятельства наличие у осужденного несовершеннолетних детей, поскольку Крымов А.В. лишен в отношении них родительских прав.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по доводам апелляционного представления.

Суд первой инстанции, признав в действиях осужденного отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений не учел, что Кузьмин А.В. ранее трижды судим за умышленные преступления небольшой тяжести, что в соответствии с п. "а" ч. 4 ст. 18 УК РФ не должно учитываться при признании рецидива преступлений.

Таким образом, из приговора следует исключить признание в действиях осужденного отягчающего обстоятельства рецидива преступлений, в связи с чем, наказание, назначенное Крымову А.В. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ подлежит снижению.

Также судом допущено неправильное применение уголовного закона при назначении окончательного наказания.

По настоящему делу Крымов А.В. осужден за покушение на грабеж, совершенное им 12 октября 2015 года, то есть до постановления приговора "данные изъяты" от 13 октября 2015 года. В связи с этим окончательное наказание следовало назначить по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений с зачетом наказания, отбытого по приговору от 13 октября 2015 года.

Кроме того, как верно указано в представлении, при назначении наказания в резолютивной части приговора ссылка на ч. 3 ст. 66 и ч. 5 ст. 62 УК РФ не требуется, в связи с чем, она подлежит исключению.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 389.19, 389.20, 389.26, 389.28 УПК Российской Федерации, судебная коллегия

определила:

Приговор Атяшевского районного суда Республики Мордовия от 27 января 2016 года в отношении Кузьмина А. В. изменить, удовлетворив апелляционное представление.

Исключить из приговора отягчающее наказание обстоятельство- рецидив преступлений.

Наказание, назначенное Кузьмину А. В. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, снизить до 1 года 10 месяцев лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений по данному приговору и приговору от 15 октября 2015 года окончательно назначить Кузьмину А. В. 2 года 5 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Зачесть в срок отбытия наказание, отбытое по приговору "данные изъяты" от 13 октября 2015 года- с 13 октября 2015 года по 27 января 2016 года.

Исключить из резолютивной части приговора ссылку на ч. 5 ст. 62, ч. 3 ст. 66 УК РФ.

Настоящее постановление может быть обжаловано в кассационную инстанцию Верховного Суда Республики Мордовия в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий Е.А.Кольбов

Судьи Е.В. Дерябин

О.А.Бурканов