Апелляционное определение Курского областного суда от 27 апреля 2016 г. по делу N 22-421/2016

областной суд в составе:

председательствующей - судьи

Рассадневой Ю.Ф.,

судей

Лариной Н.Г., Кураковой С.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем

ФИО,

с участием:

прокурора - старшего прокурора отдела по обеспечению участия прокуроров в рассмотрении дел судами прокуратуры "адрес"

Закурдаева А.Ю.,

осужденных:

Березуцкого М.Ю., Екимовой С.В.,

защитников осужденных - адвокатов

Мезенцевой Н.Е., представившей удостоверение N, выданное Управлением Министерства юстиции РФ по "адрес" ДД.ММ.ГГГГ и ордер N, выданный 27 апреля 2016 года,

Коровяковской И.В., представившей удостоверение N, выданное Управлением Министерства юстиции РФ по "адрес" ДД.ММ.ГГГГ и ордер N, выданный 26 апреля 2016 года,

рассмотрела в открытом судебном заседании 27 апреля 2016 года уголовное дело по апелляционным жалобам (основным и дополнительным) осужденных Березуцкого М.Ю. и Екимовой С.В. на приговор Ленинского районного суда г. "адрес" от 26 января 2016 года, по которому:

Березуцкий М.Ю., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин Российской Федерации, зарегистрированный и проживавший по адресу: "адрес", со средним специальным образованием, женатый, имеющий на иждивении малолетнего ребенка - дочь ФИО ДД.ММ.ГГГГ года рождения, не работавший, военнообязанный, ранее судимый:

12 марта 2012 года Обоянским районным судом "адрес" по п. "а" ч.2 ст.161 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, 8 ноября 2013 года освобожденный по отбытии срока наказания,

осужден по ч. 2 ст.232 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,

срок отбывания наказания исчислен с 26 января 2016 года,

в срок отбытия наказания засчитано время содержания под стражей с 20 января 2016 года по 26 января 2016 года;

Екимова С.В., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженка "адрес", гражданка Российской Федерации, не имеющая регистрации на территории Российской Федерации, проживавшая по адресу: "адрес", со средним образованием, не замужняя, не работавшая, не военнообязанная, ранее судимая:

21 февраля 2002 года Островским городским судом "адрес" (с учетом изменений, внесенных постановлением Кромского районного суда "адрес" от 3 февраля 2004 года) по ч.2 ст.162 УК РФ к 7 годам лишения свободы, 27 сентября 2005 года освобождена на основании постановления Кромского районного суда "адрес" от 3 февраля 2004 года условно-досрочно на 3 года 5 месяцев 5 дней;

17 апреля 2007 года Островским городским судом "адрес" по ст.70 УК РФ (к наказанию по данному приговору частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Островского городского суда "адрес" от 21 февраля 2002 года) к 3 годам 6 месяцам лишения, 19 августа 2010 года освобождена по отбытии срока наказания;

26 февраля 2013 года Обоянским районным судом "адрес" по п."в" ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы, 26 февраля 2014 года освобождена по отбытии срока наказания,

осуждена по ч.2 ст.232 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

срок отбывания наказания исчислен с 26 января 2016 года,

в срок отбытия наказания засчитано время содержания под стражей с 20 января 2016 года по 26 января 2016 года;

УСТАНОВИЛ

:

приговором Ленинского районного суда "адрес" от 26 января 2016 года Березуцкий М.Ю. и Екимова С.В. признаны виновными и осуждены за содержание притона для потребления наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, при следующих обстоятельствах:

Березуцкий М.Ю. и Екимова С.В., действуя совместно, в соответствии с состоявшимся между ними 1 апреля 2015 года предварительным сговором, использовали свою квартиру по адресу: "адрес" для изготовления и потребления наркотических средств разными лицами, при этом, согласно распределенным ролям в то время как Березуцкий М.Ю. регулировал посещаемость притона, ограничивая свободный доступ в квартиру посторонних лиц, обеспечивая безопасность, Екимова С.В. предоставляла разным лицам газовую плиту, посуду и приспособления для изготовления наркотического средства, с целью сокрытия следов незаконного изготовления и потребления наркотических средств и обеспечения дальнейшего функционирования притона производила уборку квартиры;

таким образом они использовали квартиру:

15 апреля 2015 года - для потребления наркотических средств ФИО, которая с помощью газовой плиты незаконно изготовила и потребила наркотическое средство - "кустарно изготовленный препарат из эфедрина (псевдоэфедрина) или из препаратов, содержащих эфедрин (псевдоэфедрин)", действующим началом которого является наркотическое средство - "метамфетамин (первитин)", часть наркотического средства передала Березуцкому М.Ю. и Екимовой С.В. в качестве вознаграждения;

2 июня 2015 года - для потребления наркотических средств ФИО, который, используя газовую плиту и посуду, незаконно изготовил и потребил наркотическое средство - "кустарно изготовленный препарат из эфедрина (псевдоэфедрина) или из препаратов, содержащих эфедрин (псевдоэфедрин)", действующим началом которого является наркотическое средство - "метамфетамин (первитин)", часть наркотического средства передал Березуцкому М.Ю. и Екимовой С.В. в качестве вознаграждения;

18 июня 2015 года - для потребления наркотических средств ФИО, который, используя газовую плиту, незаконно изготовил наркотическое средство - "экстракт маковой соломы" и потребил его, часть наркотического средства передал Березуцкому М.Ю. и Екимовой С.В. в качестве вознаграждения;

14 июля 2015 года - для потребления наркотических средств ФИО и ФИО, когда ФИО, используя газовую плиту и посуду, незаконно изготовил наркотическое средство - "экстракт маковой соломы" и потребил его совместно с ФИО, часть данного наркотического средства они передали Березуцкому М.Ю. и Екимовой С.В. в качестве вознаграждения.

В судебном заседании Березуцкий М.Ю. и Екимова С.В. вину в совершении указанного преступления признали полностью.

В апелляционных жалобах (основных и дополнительных) осужденные Екимова С.В. и Березуцкий М.Ю., не оспаривая доказанности своей вины и правильности квалификации действий, просят снизить срок назначенного наказания.

Осужденная Екимова С.В. ссылается на то, что свою вину полностью признала, в содеянном раскаялась, впервые была осуждена за преступление, связанное с незаконным оборотом наркотиков, на учете у психиатра не состоит, на учете у нарколога состоит лишь с 14 июля 2015 года с диагнозом "употребление опиатов с вредными последствиями", но по заключению экспертов наркоманией не страдает, ранее административных правонарушений, предусмотренных ч.1 ст.6.9 КоАП РФ не совершала.

Осужденные Екимова С.В. и Березуцкий М.Ю. обращают внимание на то, что на момент рассмотрения уголовного дела в судом первой инстанции не было известно о наличии у них заболевания - ВИЧ инфекции, которое они просят учесть как смягчающее обстоятельство и снизить назначенный срок наказания, применив к каждому положения ч.3 ст.68 УК РФ.

Считают, что в срок отбытия наказания суду следовало засчитать время задержания каждого - с 14 июля 2015 года по 16 июля 2015 года, когда они были задержаны сотрудниками УФСКН России по "адрес" по подозрению в употреблении наркотических веществ.

Иных доводов в апелляционных жалобах осужденных не приведено.

Государственный обвинитель - помощник прокурора Центрального административного округа "адрес" Назаров Е.О. в возражениях на апелляционные жалобы осужденных Екимовой С.В. и Березуцкого М.Ю. считает их не подлежащими удовлетворению.

Утверждает, что вопреки доводам осужденных, назначенное им наказание соответствует характеру и степени общественной опасности совершенного преступления.

Считает, что судом при назначении наказания были учтены все обстоятельства, в том числе, состояние здоровья осужденных, а в отношении Березуцкого М.Ю. его состояние здоровья признано смягчающим обстоятельством.

Полагает, что суд учел все обстоятельства, влияющие на размер наказания, которое является справедливым, соразмерным содеянному и смягчению не подлежит.

Обращает внимание на то, что на предварительном следствии Березуцкий М.Ю. и Екимова С.В. в порядке ст.91 УПК РФ не задерживались, в отношении них была избрана мера пресечения в виде подписки о невыезде. Данная мера пресечения была изменена на заключение под стражу лишь в ходе судебного разбирательства, когда Березуцкий М.Ю. и Екимова С.В. скрылись от суда и были объявлены в розыск. Время содержания их под стражей после задержания засчитано судом в срок отбытия наказания.

В суде апелляционной инстанции осужденные

Березуцкий М.Ю. и Екимова С.В., защитники - адвокаты Мезенцева Н.Е., Кобозев М.Е. поддержали апелляционные жалобы по приведенным в них доводам.

Прокурор Закурдаев А.Ю. в судебном заседании полагает, что постановленный приговор является законным, обоснованным, назначенное в соответствии с установленными обстоятельствами и требованиями уголовного закона наказание - не подлежащим смягчению. При таких данных полагает, что апелляционные жалобы осужденных надлежит оставить без удовлетворения, а приговор суда - без изменения.

Заслушав доклад судьи Рассадневой Ю.Ф., выступления участников судебного заседания, проверив материалы дела, суд апелляционной инстанции полагает необходимым приговор суда оставить без изменения, а апелляционные жалобы осужденных - без удовлетворения.

Выводы суда первой инстанции о виновности осужденных в совершении указанного преступления при установленных и приведенных в судебном решении обстоятельствах основаны на проверенных в судебном заседании доказательствах, полно и подробно изложенных в приговоре:

- показаниях осужденного Березуцкого М.Ю. и информации в его объяснении от 14 июля 2015 года (т.1 л.д.79-81) о том, что он и его сожительница Екимова С.В., предварительно договорившись, примерно с апреля по июль 2015 года несколько раз предоставляли свою квартиру по адресу: "адрес" ФИО, ФИО, ФИО, ФИО для изготовления и потребления наркотических средств, при этом, Екимова С.В. предоставляла необходимую посуду, убирала квартиру, а он обеспечивал безопасность, следя за возможным появлением сотрудников полиции, за что получали часть наркотического средства;

- показаниях осужденной Екимовой С.В. и информации в ее объяснении от 15 июля 2015 года (т.1 л.д.86-88) о том, что 1 апреля 2015 года она и ее сожитель Березуцкий М.Ю. договорились предоставлять свою квартиру по адресу: "адрес", для потребления наркотических средств, при этом, Березуцкий М.Ю. должен был следить за безопасным входом и выходом из квартиры, не допуская прихода посторонних и сотрудников полиции, а она - предоставлять необходимую посуду, газовую плиту, производить уборку в квартире после изготовления и употребления наркотических средств; таким образом, с апреля по июль 2015 года они с этой целью предоставили квартиру ФИО, ФИО, ФИО, ФИО;

- показаниях свидетеля ФИО о том, что ее знакомые Березуцкий и Екимова 15 апреля 2015 года предоставили ей свою "адрес".30 по "адрес", в которой она изготовила и употребила наркотическое средство - метамфетамин, в качестве оплаты за предоставленное помещение оставила им часть готового наркотика, а также 14 июля 2015 года она совместно с ФИО в предоставленной Березуцким и Екимовой квартире употребила наркотическое средство, которое Кряжев там же изготовил;

- показаниях свидетеля ФИО об изготовлении и совместном с ФИО употреблении наркотического средства в предоставленной 14 июля 2015 года Березуцким и Екимовой квартире по адресу: "адрес";

- показаниях свидетеля ФИО о том, что 2 июня 2015 года он в предоставленной ему Березуцким и Екимовой "адрес". 30 по "адрес" изготовил и употребил наркотическое средство - метамфетамин, часть из которого в качестве оплаты за предоставленное помещение оставил осужденным;

- показаниях свидетеля ФИО о том, что Березуцкий и Екимова 18 июня 2015 года предоставили ему свою "адрес". 30 по "адрес", в которой он изготовил и употребил наркотическое средство, в качестве оплаты за предоставленное помещение оставил им часть готового наркотика;

- показаниях свидетелей ФИО, ФИО, ФИО и ФИО - оперативных сотрудников УФСКН России по "адрес" о поступившей в апреле 2015 года информации о содержании Березуцким М.Ю. и Екимовой С.В. по адресу: "адрес" притона для потребления наркотических средств, задержании после посещения указанной квартиры по подозрению в употреблении наркотических средств 15 апреля 2015 года ФИО, 14 июля 2015 года - ФИО и ФИО, 2 июня 2015 года - ФИО, 18 июня 2015 года - ФИО, у которых в результате медицинского освидетельствования был установлен факт употребления наркотических средств;

- показаниях свидетелей ФИО и ФИО о результатах произведенных ими медицинских освидетельствованиях ФИО, ФИО, ФИО, Березуцкого М.Ю., Екимовой С.В., установления фактов употребления ФИО наркотического средства - опий, ФИО, ФИО, Березуцким М.Ю., Екимовой С.В. наркотического средства - морфин;

- информации в рапорте оперативного сотрудника УФСКН по "адрес" об обнаружении факта содержания Березуцким М.Ю., Екимовой С.В. притона для потребления наркотических средств по адресу: "адрес";

- данных протокола осмотра места происшествия от 14 июля 2015 года, показаниях свидетелей ФИО, ФИО - понятых об обнаружении и изъятии в "адрес". 30 по "адрес" предметов, веществ, следов пальцев рук;

- выводах заключения эксперта о принадлежности изъятых следов пальцев руки Екимовой С.В. (т. 2, л.д. 6-13);

- сведениях в актах проведения о зафиксированных в результате оперативно-розыскных мероприятий - "наблюдение" за Березуцким М.Ю. и Евдокимовой С.В., проживающим по адресу: "адрес", фактах посещения датой квартиры 15 апреля 2015 года ФИО (т.1 л.д.10-11), 2 июня 2015 года - ФИО (т.1 л.д.20-21), 18 июня 2015 года - ФИО(т.1 л.д.36-37), 14 июля 2015 года - ФИО и ФИО (т.1 л.д.47-48);

- выводах заключения эксперта N1097/х от 27 июля 2015 года о возможности получения наркотического средства - "кустарно изготовленного препарата из эфедрина (псевдоэфедрина) или из препаратов, содержащих эфедрин (псевдоэфедрин)", действующим началом которого является наркотическое средство - "метамфетамин (первитин)", а также наркотического средства - "экстракт маковой соломы" способами, указанными свидетелями ФИО, ФИО, ФИО, ФИО (т.2 л.д.24-27);

- сведениях в протоколе медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения об обнаружении 15 апреля 2015 года в моче у ФИО метамфетамина (т.1 л.д. 14);

- установленных постановлением мирового судьи судебного участка N судебного района "адрес" от 16 апреля 2015 года обстоятельствах употребления ФИО 15 апреля 2015 года в "адрес".30 по "адрес" наркотического средства - метамфетамин без назначения врача (т.1 л.д.18-19,64);

- информации в протоколе медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения об обнаружении 2 июня 2015 года в моче у ФИО метамфетамина (т.1 л.д. 24-25);

- установленных постановлениям мирового судьи судебного участка N судебного района "адрес" от 4 июня 2015 года обстоятельствах употребления ФИО 2 июня 2015 года в "адрес".30 по "адрес" наркотического средства -метамфетамин без назначения врача (т.1 л.д. 29-30, 31);

- сведениях в протоколе медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения об обнаружении от 18 июня 2015 года в моче ФИО опия (т.1 л.д. 40);

- установленных постановлением мирового судьи судебного участка N судебного района "адрес" от 24 июня 2015 года обстоятельствах употребления ФИО 18 июня 2015 года в "адрес".30 по "адрес" наркотического средства опий без назначения врача (т.1 л.д. 43-44);

- информации в протоколе медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения об обнаружении 14 июля 2015 года в моче ФИО морфина (т.1 л.д.51);

- обстоятельствах, установленных постановлением и.о. мирового судьи судебного участка N судебного района "адрес" от 16 июля 2015 года, употребления ФИО 14 июля 2015 года в "адрес".30 по "адрес" наркотического средства -морфин без назначения врача (т.1 л.д.53,55);

- данных протокола медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения об обнаружении от 14 июля 2015 года у ФИО в моче морфина (т.1 л.д.61);

- обстоятельствах, установленных в постановлении и.о. мирового судьи судебного участка N судебного района "адрес" от 20 июля 2015 года, употребления ФИО 14 июля 2015 года в "адрес".30 по "адрес" наркотического средства - морфин без назначения врача (т.1 л.д. 64,65-66).

Совокупность приведенных выше доказательств, которые согласуются между собой и дополняют друг друга, является достаточной для вывода о виновности осужденных в совершении этого преступления.

Оценивая собранные доказательства с точки зрения их допустимости, суд верно сослался на содержащиеся в материалах дела постановления о представлении результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд, о рассекречивании сведений, в соответствии с которыми руководитель правоохранительного органа постановилрассекретить и представить следователю результаты оперативно - розыскной деятельности.

При таких обстоятельствах следует признать, что проведенные в отношении Березуцкого М.Ю. и Евдокимовой С.В. оперативно-розыскные мероприятия соответствуют требованиям Федерального закона от 12 августа 1995 года N144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", а их результаты подлежат использованию в доказывании по уголовному делу.

Действия осужденных верно квалифицированы по ч.2 ст.232 УК РФ, как содержание притона для потребления наркотических средств, совершенное группой лиц по предварительному сговору.

Признавая верной юридическую оценку действий осужденных, суд апелляционной инстанции исходит из установленных судом первой инстанции фактических обстоятельств совершения преступления, согласно которым Березуцкий М.Ю. и Екимова С.В., заранее договорившись о совершении преступления, неоднократно использовали свою квартиру для потребления наркотических средств разными лицами, при этом, согласно распределенным ролям в то время как Березуцкий М.Ю. регулировал посещаемость притона, ограничивая свободный доступ в квартиру посторонних лиц, обеспечивая безопасность, Екимова С.В. предоставляла разным лицам газовую плиту, посуду и приспособления для изготовления наркотического средства, с целью сокрытия следов незаконного изготовления и потребления наркотических средств и обеспечения дальнейшего функционирования притона производила уборку квартиры.

Назначенное осужденным наказание соответствует требованиям ст.6, 43, 60 УК РФ.

При назначении вида и размера наказания, суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личностях Березуцкого М.Ю., Екимовой С.В., обстоятельства, смягчающие и отягчающие их наказание, влияние назначенного наказания на их исправление, роль каждого в преступлении, условия жизни их семей, состояние здоровья.

Так, в качестве смягчающих наказание обстоятельств в отношении каждого из осужденных в полной мере учтены обстоятельства, предусмотренные п."и" ч.1 ст.61 УК РФ, - явки с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, Березуцкому М.Ю., кроме того, предусмотренное п."г" ч.1 ст.61 УК РФ - наличие на иждивении малолетнего ребенка, в соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ признаны смягчающими обстоятельствами: признание вины, раскаяние в содеянном, в отношении Березуцкого А.М. - состояние здоровья.

Совокупность этих данных позволила суду не назначать осужденным дополнительное наказание, предусмотренное санкцией ч.2 ст.232 УК РФ, - в виде ограничения свободы.

Исходя из того, что Березуцкий М.Ю. и Екимова С.В. совершили тяжкое преступление, при этом, каждый из них ранее был осужден за тяжкое преступление к реальному лишению свободы, судом первой инстанции в их действиях в соответствии с положениями п."б" ч.2 ст.18 УК РФ верно признано наличие опасного рецидива преступлений.

При таких данных вывод суда об отсутствии правовых оснований для изменения категории совершенного осужденными преступления на менее тяжкую основан на правильном применении ч.6 ст.15 УК РФ.

Срок назначенного каждому из осужденных наказания соответствует требованиям ч.2 ст.68 УК РФ - не менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией ч.2 ст.232 УК РФ. С учетом установленных судом первой инстанции и приведенных в приговоре данных о личностях Березуцкого М.Ю., Екимовой С.В. оснований для применения к ним положений ч.3 ст.68 УК РФ не усматривается.

Исходя из положений ч.2 ст.61 УК РФ о праве, но не обязанности суда учитывать в качестве смягчающих обстоятельства, не предусмотренные ч.1 ст.61 УК РФ, ссылки в апелляционных жалобах на необходимости учета при назначении наказания заболевания каждого из осужденных ВИЧ-инфекцией, не могут в данном случае явиться поводом к смягчению наказания, которое отвечает требованиям закона и является справедливым.

Доводы осужденных о том, что в срок отбытия наказания им надлежит засчитать период с 14 июля 2015 года по 16 июля 2015 года, не основаны на материалах дела. Так, согласно протоколов об административном задержании от 14 июля 2015 года и постановления и.о. мирового судьи судебного участка N судебного района "адрес" от 16 июля 2015 года (т.1 л.д.77-78, 84-85), Березуцкий М.Ю. и Екимова С.В. в указанный срок задерживались в рамках производства по делам об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.6.9 КоАП РФ.

Назначенные виды исправительного учреждения - исправительная колония строгого режима Березуцкому М.Ю., исправительная колония общего режима Екимовой С.В. соответствуют соответственно требованиям п."б" ч.1 ст. 58 УК РФ (Екимовой С.В. - женщине, осужденной к лишению свободы при любом виде рецидива преступлений), п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ (Березуцкому М.Ю. - мужчине, осужденному к лишению свободы при опасном рецидиве преступлений).

При таких данных оснований для удовлетворения апелляционных жалоб на приговор суда по изложенным в них доводам не имеется.

Руководствуясь ст.389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ,

ОПРЕДЕЛИЛ:

приговор Ленинского районного суда "адрес" от 26 января 2016 года в отношении

Березуцкий М.Ю. и Екимова С.В. оставить без изменения, а апелляционные жалобы осужденных Березуцкого М.Ю. и Екимовой С.В. - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в президиум "адрес" областного суда.

Председательствующая - судья Ю.Ф. Рассаднева

Судьи Н.Г. Ларина

С.С. Куракова