Апелляционное определение Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 26 апреля 2016 г. по делу N 22-579/2016

ВЕРХОВНЫЙ СУД

РЕСПУБЛИКИ САХА (ЯКУТИЯ)

Дело N 22 - 579

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

город Якутск 26 апреля 2016 года

Суд апелляционной инстанции по уголовным делам Верховного Суда Республики Саха (Якутия) в составе

председательствующего судьи Оконешникова Е.П.

судей Тарасовой С.С., Саввинова Д.В.,

с участием прокурора Балаева А.Ю.,

осужденного Немцева А.Ф.,

адвоката Липовской О.О. в интересах Немцева А.Ф.,

осужденного Габышева С.А.

адвоката Юрьевой И.А. в интересах Габышева С.А.

при секретаре Никифоровой М.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Немцева А.Ю. и апелляционное представление государственного обвинителя помощника прокурора г. Якутска Винокуровой У.Д. на приговор Якутского городского суда РС (Я) от 14 марта 2015 года, которым

Немцев А.Ф., _______ года рождения, уроженец г. ... АССР, гражданин РФ, ... , проживающий по адресу: ... , ранее судимый:

1/ 7 декабря 2006 года Якутским городским судом РС (Я) по ст. 158 ч. 3, ст. 158 ч. 3 УК РФ к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года;

2/ 4 октября 2010 года Якутским городским судом РС (Я) по ст. 158 ч. 4 п. "а" (18 эпизодам), ст. 30 ч. 3 - ст. 158 ч. 4 п. "а", ст. 158 ч. 3 п. "а", ст. 158 ч. 3 п. "а", ст. 30 ч. 3 - ст. 158 ч. 3 п. "а" УК РФ с применением ст. 70 УК РФ окончательно к 7 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; постановлением Хангаласского районного суда РС (Я) от 3 июня 2013 года срок наказания снижен до 7 лет лишения свободы; 26 ноября 2015 года освобожден по отбытию наказания;

осужден по ст. 30 ч. 3 - ст. 158 ч. 3 п. "а" УК РФ к 2 годам лишения свободы без назначения дополнительного наказания в виде штрафа и ограничения свободы, по ст. 30 ч. 3- 158 ч. 3 п. "а" УК РФ к 2 годам лишения свободы без назначения дополнительного наказания в виде штрафа и ограничения свободы. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде 2 лет 9 месяцев лишения свободы без назначения дополнительного наказания в виде штрафа и ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Габышев С.А., _______ года рождения, уроженец с. ... района ... АССР, гражданин РФ, ... , проживающий по адресу: ... , ранее не судимый,

осужден по ст. 30 ч. 3 - ст. 158 ч. 3 п. "а" УК РФ к 1 году 9 месяцам лишения свободы без назначения дополнительного наказания в виде штрафа и ограничения свободы, по ст. 30 ч. 3- 158 ч. 3 п. "а" УК РФ к 1 году 9 месяцам лишения свободы без назначения дополнительного наказания в виде штрафа и ограничения свободы. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы без назначения дополнительного наказания в виде штрафа и ограничения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев. Возложены обязанности: встать на учет в УИИ по месту жительства, не реже 1 раза в месяц являться на регистрацию, не менять без уведомления УИИ место жительства и работы, не совершать административных правонарушений.

Заслушав доклад судьи Верховного суда РС (Я) Тарасовой С.С, выступление осужденных Немцева А.Ф., Габышева С.А., адвокатов Липовской О.О. и Юрьевой И.А., поддержавших доводы апелляционной жалобы и представления, мнение прокурора Балаева А.Ю., поддержавшего доводы апелляционного представления и полагавшего приговор суда подлежащим изменению, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

Немцев А.Ф. и Габышев С.А. осуждены за совершение двух эпизодов покушения на кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище, при этом преступления не были доведены до конца по не зависящим от них обстоятельствам.

Преступления были совершены 29 января 2016 года в городе Якутске, при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре суда.

Не согласившись с приговором суда в части назначенного наказания, осужденным Немцевым А.Ф. была подана апелляционная жалоба, где он указывает, что судом при назначении наказания не в полной мере были учтены смягчающие обстоятельства. Судом не правильно применены положения ст. 18 УК РФ, судимость от 2006 года не подлежит учету, поскольку была в несовершеннолетнем возрасте и не относится к категории тяжких преступлений. Просит приговор суда изменить, исключить указание на особо опасный рецидив.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Винокурова У.Д. полагает, что приговор суда является незаконным и необоснованным, поскольку постановлен с нарушением уголовного закона. Судом первой инстанции в нарушение положений ст. 63 ч. 2 УК РФ при квалификации действий Немцева А.Ф. и Габышева С.А. по ст. 30 ч. 3 - ст. 158 ч. 3 п. "а" УК РФ в качестве отягчающего обстоятельства необоснованно учтено совершение преступления группой лиц по предварительному сговору. Кроме того, судом необоснованно сделан вывод об отсутствии оснований для применения ст. 62 ч. 1 УК РФ в отношении Габышева С.А. Указанные нарушения, допущенные судом первой инстанции, повлияли на законность и обоснованность приговора и являются основанием для его изменения. Прокурор просит приговор суда изменить, исключить указание на отягчающее обстоятельство "совершение преступления группой лиц по предварительному сговору", применить в отношении Габышева С.А. ст. 62 ч. 1 УК РФ, снизить назначенное Немцеву А.Ф. и Габышеву С.А. наказание.

В суд апелляционной инстанции также поступило возражение от адвоката Несмеянова Н.Н. в интересах осужденного Немцева А.Ф., где указано, что сторона защиты поддерживает доводы, изложенные в апелляционной жалобе и апелляционном представлении, просит приговор суда изменить и снизить назначенное наказание.

Осужденным Габышевым С.А. приговор в апелляционном порядке не обжалован.

В судебном заседании осужденный Немцев А.Ф. поддержал доводы апелляционной жалобы и просит ее удовлетворить.

Осужденный Габышев С.А. поддержал апелляционное представление прокурора.

Адвокат Липовская О.О., Юрьева И.А. поддержали доводы апелляционной жалобы и апелляционного представления, просят снизить назначенное наказание.

Прокурор Балаев А.Ю. доводы апелляционной жалобы не поддержал, поддержал апелляционное представление, просит приговор суда изменить по доводам представления.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и представления, заслушав мнение участников процесса, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым, постановленным в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Указанные требования закона в части назначения наказания судом первой инстанции в полной мере не соблюдены.

Как видно из протокола судебного заседания требования ст.316 УПК РФ соблюдены, ходатайство осужденных Немцева А.Ф. и Габышева С.А. о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства заявлено добровольно после консультации с защитником.

С обвинением подсудимые были согласны, вину в совершенном преступлении признали полностью, ходатайство о проведении судебного разбирательства в особом порядке заявили добровольно. Последствия постановления приговора в особом порядке судебного разбирательства судом им были разъяснены.

Описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора не противоречит положениям ч.8 ст.316 УПК РФ.

Суд первой инстанции правильно пришел к выводу о том, что обвинение, предъявленное Немцеву А.Ф. и Габышеву С.А., является обоснованным. Квалификация действий осужденных по ст. 30 ч. 3 - по ст. 158 ч. 3 п. "а", ст. 30 ч. 3 - ст. 158 ч. 3 п. "а" УК РФ является правильной, у суда апелляционной инстанции сомнений не вызывает.

Согласно ст. 60 ч. 1 УК РФ, лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса РФ, и с учетом положений Общей части Уголовного кодекса РФ.

Обстоятельствами, смягчающими наказание обоим осужденным, суд первой инстанции правильно учел полное признание вины, молодой возраст, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений.

Вопреки доводам жалобы осужденного Немцева А.Ф. указанные обстоятельства были в полном объеме учтены судом при назначении наказания в отношении осужденных

В качестве отягчающего обстоятельства осужденным Немцеву А.Ф. и Габышеву С.А. было учтено "совершение преступления в составе группы лиц по предварительному сговору". Однако, согласно уголовного закона не может учитываться при назначении наказания отягчающее обстоятельство, которое является признаком преступления, в совершении которого лицо признано виновным. В данном случае указанное отягчающее обстоятельство является признаком преступлений, совершенных Немцевым А.Ф. и Габышевым С.А., а потому в силу требований ст. 63 ч. 2 УК РФ подлежит исключению из приговора.

В связи с изложенным, суд апелляционной инстанции, считает необходимым исключить из приговора отягчающее обстоятельство в виде "совершения преступления в составе группы лиц по предварительному сговору" и снизить назначенное наказание.

Суд первой инстанции мотивировал не применение положений ст. 62 ч. 1 УК РФ в отношении осужденного Габышева С.А. наличием отягчающего обстоятельства. Так как отягчающее обстоятельство суд апелляционной инстанции исключил, наказание осужденному Габышеву С.А. следует назначить по правилам ст. 62 ч. 1 УК РФ.

Вопреки доводам жалобы, суд правильно определив вид рецидива как " опасный рецидив" и при этом неправильно сослался на часть 3 ст. 18 УК РФ.

Суд апелляционной инстанции расценивает указание ч. 3 ст. 18 УК РФ как опечатку, т.к. сам рецидив определен правильно как " опасный рецидив". Доводы осужденного об исключении из приговора " особо опасного рецидива" не подлежат удовлетворению, т.к. такой рецидив судом первой инстанции не определен.

В связи с наличием в действиях осужденного Немцева А.Ф. опасного рецидива при назначении наказания суд правильно руководствовался положениями ст. 68 ч. 2 УК РФ. При таких обстоятельствах, суд первой инстанции обоснованно не применил положения ст. 62 ч. 1 УК РФ и также обоснованно не установилоснования для применения положений ст.15 ч.6, ст.64, 68 ч.3, ст.73 УК РФ.

В соответствии со ст. 58 ч. 1 п. "в" УК РФ вид исправительного учреждения Немцеву А.Ф. определен как колония строгого режима, что является правильным и сомнения у суда апелляционной инстанции не вызывает.

Оснований для применения ст.15 ч.6, ст.64 в отношении Габышева С.А. суд апелляционной инстанции не усматривает.

Вывод суда о возможности назначения Габышеву С.А. условного наказания в соответствии со ст. 73 УК РФ основан на представленных материалах с учетом данных о личности осужденного. Оснований не согласится с указанным выводом у суда апелляционной инстанции, не имеется.

Судом первой инстанции при назначении наказания в отношении осужденных мотивировано решение о не назначении дополнительного наказания в виде штрафа.

Апелляционное представление прокурора подлежит удовлетворению, апелляционная жалоба осужденного Немцева А.Ф.- подлежит частичному удовлетворению.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. 389.20 ч. 1 п. 9, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ОПРЕДЕЛИЛ:

Апелляционное представление государственного обвинителя Винокуровой У.Д. - удовлетворить. Апелляционную жалобу осужденного Немцева А.Ф. - удовлетворить частично.

Приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 14 марта 2016 года изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора в отношении каждого осужденного указание на наличие отягчающего обстоятельства, предусмотренного ст. 63 ч.1 п. "в" УК РФ - совершение преступления в составе группы лиц по предварительному сговору.

Снизить назначенное Немцеву А.Ф. наказание:

по ст. 30 ч. 3 - ст. 158 ч. 3 п. "а" УК РФ до 1 года 9 месяцев лишения свободы без назначения дополнительного наказания в виде штрафа и ограничения свободы;

по ст. 30 ч. 3 - ст. 158 ч. 3 п. "а" УК РФ до 1 года 9 месяцев лишения свободы без назначения дополнительного наказания в виде штрафа и ограничения свободы;

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Немцеву А.Ф. наказание в виде лишения свободы сроком 2 года 8 месяцев.

Осужденному Габышеву С.А. назначить наказание по правилам ст. 62 ч. 1 УК РФ.

Снизить назначенное Габышеву С.А. наказание за каждое из преступлений:

по ст. 30 ч. 3 - ст. 158 ч. 3 "а" УК РФ - до 1 года 8 месяцев лишения свободы без назначения дополнительного наказания в виде штрафа и ограничения свободы;

по ст. 30 ч. 3 - ст. 158 ч. 3 п. "а" УК РФ - до 1 года 8 месяцев лишения свободы без назначения дополнительного наказания в виде штрафа и ограничения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Габышеву С.А. наказание в виде лишения свободы сроком 2 года 5 месяцев. На основании ст. 73 УК РФ наказание считать условным с испытательным сроком 2 года 6 месяцев.

В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в президиум Верховного суда РС (Я) в порядке главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий судья Е.П. Оконешников

С.С. Тарасова

Д.В. Саввинов