Постановление Московского городского суда от 10 мая 2016 г. N 4у-1478/16 (ст. 228 УК РФ. Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств... - ст. 228.1 УК РФ. Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ... . Ключевые темы: фактическое задержание - статья 228 УК - оконченное преступление - отбывание наказания - лишение свободы)

Постановление Московского городского суда от 10 мая 2016 г. N 4у-1478/16

Судья Московского городского суда Арычкина Е.А., рассмотрев кассационную жалобу осужденного Мирзоева о пересмотре приговора Измайловского районного суда города Москвы от 5 мая 2014 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 6 августа 2014 года

установил:

Приговором Измайловского районного суда города Москвы от 5 мая 2014 года

Мирзоев, ранее не судимый,-

осужден по ч. 1 ст. 30, п. "а,г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы; по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ, окончательно Мирзоеву С.Ш. назначено наказание, по совокупности совершенных им преступлений, путем частичного сложения наказаний, в виде 11 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания Мирзоеву исчислен с момента фактического задержания, с 31 мая 2013 года.

Шохназарова, ранее не судимая,-

осуждена по ч. 1 ст. 30, п. "а,г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания Шохназаровой исчислен с момента фактического задержания, с 31 мая 2013 года.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 6 августа 2014 года приговор оставлен без изменения.

Преступления совершены в городе Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Мирзоев просит изменить состоявшиеся судебные решения, поскольку органами предварительного следствия и судом не установлено, что изъятое у них с Шохназаровой наркотическое средство - героин, они намеревались использовать в целях немедицинского потребления, что подтверждается имеющейся в материалах уголовного дела справкой об исследовании вещества, изъятого у Шохназаровой, в данном документе не приведено каких-либо сведений, указывающих на возможность немедицинского потребления исследуемого вещества. В связи с чем, в целях приведения в соответствие с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 30 июня 2015 года приговора Измайловского районного суда города Москвы, необходимо провести химическую экспертизу для определения возможности немедицинского потребления наркотического средства, изъятого у них с Шохназаровой, а в случае уничтожения наркотического средства следует исходить из требований ч. 3 ст. 14 УПК РФ, то есть переквалифицировать его действия с ч. 1 ст. 30, п. "а,г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ и снизить назначенное наказание.

Проверив доводы кассационной жалобы осужденного Мирзоева, материалы уголовного дела, считаю, что имеются основания для передачи кассационного представления с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

В соответствии со ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Кроме того, согласно ч. 1 ст. 401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан доводами кассационной жалобы или представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме, в связи с чем приговор в отношении Шохназаровой также подлежит проверке в суде кассационной инстанции.

Несправедливым согласно ч. 2 ст. 389.18 УПК РФ признается приговор, если назначено наказание, не соответствующее тяжести преступления, личности осужденного, либо наказание, которое хотя и не выходит за пределы, предусмотренные соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации, по своему виду или размеру является несправедливым вследствие чрезмерной суровости.

Как следует из приговора, суд назначил Мирзоеву и Шохназаровой по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, каждому, наказание в виде 10 лет лишения свободы, являющееся с учетом требований ч. 2 ст. 66 УК РФ верхним пределом наказания в виде лишения свободы за неоконченное преступление. При этом указал, что при назначении наказания учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности осужденных Мирзоева и Шохназаровой, влияние назначенного наказания на их исправление и условия жизни семьи, состояние здоровья осужденной Шохназаровой и наличие у неё на иждивении родителей - отца, являющегося инвалидом 3 группы и матери, страдающую рядом хронических заболеваний. Суд учел в качестве смягчающего обстоятельства, наличие у осужденных Шохназаровой и Мирзоева малолетних детей, и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств.

Между тем, санкция ст. 228-1 ч. 4 УК РФ предусматривает наказание за оконченное преступление в виде лишения свободы на срок от 10 до 20 лет. В соответствии с положениями ч. 2 ст. 66 УК РФ срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части за оконченное преступление.

При таких обстоятельствах, следует признать, что с учетом наличия у Мирзоева и Шохназаровой ряда обстоятельств, смягчающих наказание, и отсутствия обстоятельств, отягчающих наказание, назначенное им судом максимальное наказание по ч.1 ст.30, п. "г" ч.4 ст. 228-1 УК РФ в виде 10 лет лишения свободы является несправедливым, а потому подлежит смягчению.

При изложенных обстоятельствах, полагаю, что вопрос о справедливости назначенного Мирзоеву и Шохназаровой наказания подлежит проверке в судебном заседании суда кассационной инстанции.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.8, 401.11 УПК РФ, судья

постановил:

Передать кассационную жалобу осужденного Мирзоева пересмотре приговора Измайловского районного суда города Москвы от 5 мая 2014 года и апелляционного постановления судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 6 августа 2014 года с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции - Президиумом Московского городского суда.

Судья

Московского городского суда Е.А. Арычкина