Постановление Московского городского суда от 05 февраля 2016 г. N 44у-5/16 (ст. 228.1 УК РФ. Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ... . Ключевые темы: задержание - отбывание наказания - исправительные колонии строгого режима - особо крупный размер - обстоятельства, смягчающие наказание)

Постановление Московского городского суда от 05 февраля 2016 г. N 44у-5/16

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Фомина Д.А.,

членов Президиума: Базьковой Е.М., Васильевой Н.А., Курциньш С.Э., Мариненко А.И., Панарина М.М., Пильгуна А.С.,

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Эркаева Д.Я. о пересмотре приговора Преображенского районного суда города Москвы от 1 ноября 2013 года, которым

Эркаев Д.Я., 5 ноября 1988 года рождения, уроженец и гражданин Республики Таджикистан, ранее не судим,

осужден по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Эркаеву Д.Я. исчислен с 23 апреля 2013 года.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжалован.

Постановлением судьи Московского городского суда от 2 марта 2015 года отказано в передаче кассационной жалобы осужденного Эркаева Д.Я. для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 2 апреля 2015 года отказано в передаче кассационной жалобы осужденного Эркаева Д.Я. для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Постановлением заместителя Председателя Верховного Суда Российской Федерации от 8 декабря 2015 года постановление судьи Верховного Суда Российской Федерации от 2 апреля 2015 года отменено, кассационная жалоба осужденного Эркаева Д.Я. передана на рассмотрение в Президиум Московского городского суда.

В кассационной жалобе осужденный Эркаев Д.Я. просит об изменении приговора суда и назначении ему наказания, не связанного с лишением свободы, ссылаясь на смягчающие наказание обстоятельства: первую судимость, признание вины в совершенном преступлении, наличие на иждивении *, положительную характеристику.

Проверив материалы дела, заслушав доклад судьи Задорожной З.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебного решения, доводы кассационной жалобы и основания ее передачи вместе с уголовным делом на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав выступление адвоката Сухаревой С.Н., поддержавшей доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора города Москвы Маркова Б.П., полагавшего необходимым приговор в отношении Эркаева Д.Я. изменить: снизить назначенное ему наказание по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ до 9 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, Президиум

установил:

Приговором суда Эркаев Д.Я. осужден за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере.

Так, * года в точно неустановленное время, в неустановленном месте, у неустановленного лица Эркаев Д.Я. с целью последующего сбыта незаконно приобрел два свертка с наркотическим средством, содержащим героин, общей массой 1 096,40 грамма, что является особо крупным размером, данное наркотическое средство Эркаев Д.Я. незаконно хранил при себе в целях последующего незаконного сбыта, однако преступление не смог довести до конца по независящим от него обстоятельствам, так как * года примерно в * минут он был задержан сотрудниками ** по адресу: **, и указанное наркотическое средство в ходе личного досмотра было у него изъято.

Проверив материалы дела, изучив доводы кассационной жалобы, Президиум находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Вывод суда о виновности Эркаева Д.Я. в совершении преступления является правильным и основанным на исследованных в судебном заседании и изложенных в приговоре доказательствах, а именно, на признательных показаниях самого осужденного Эркаева Д.Я. о том, что по предложению своего знакомого он решил заняться сбытом героина, пакет с героином он приобрел * года путем "*" в районе станции метро "*" за 250 000 рублей, которые перечислил на карту Сбербанка по указанию незнакомого ему мужчины, наркотическое средство он намеревался сбыть за *, однако был задержан сотрудниками полиции и наркотическое средство было у него изъято.

Показания осужденного Эркаева Д.Я. обоснованно положены в основу приговора, поскольку согласуются с другими доказательствами по делу, в частности, с показаниями свидетелей Д. и С. - сотрудников ***, которые принимали участие в проведении оперативно-розыскного мероприятия "*", в задержании Эркаева Д.Я. и изъятии у него героина; с показаниями свидетелей Ш. и Т., участвующих в качестве понятых при задержании Эркаева Д.Я., с протоколом просмотра видеозаписи оперативного мероприятия "*", содержащей запись обстоятельств задержания Эркаева Д.Я. и изъятия у него героина, с заключением судебно-химической экспертизы, согласно выводам которой наркотическое средство, изъятое у Эркаева Д.Я., является героином общей массой 1 096,40 грамма.

С учетом фактических обстоятельств дела, установленных судом, юридическая квалификация действий Эркаева Д.Я. по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ является правильной.

В то же время Президиум находит приговор суда в отношении Эркаева Д.Я. подлежащим изменению в части назначенного ему наказания.

Несправедливым, согласно ч. 2 ст. 389.18 УПК РФ, признается приговор, если назначенное наказание не соответствует тяжести преступления, личности осужденного, либо наказание, которое хотя и не выходит за пределы, предусмотренные соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации, по своему виду или размеру является несправедливым вследствие чрезмерной суровости.

Как следует из приговора, суд назначил Эркаеву Д.Я. по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ наказание в виде 10 лет лишения свободы, без штрафа, являющееся, с учетом требований ч. 2 ст. 66 УК РФ, верхним пределом наказания в виде лишения свободы за неоконченное преступление. При этом суд указал, что учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности осужденного, обстоятельства, смягчающие наказание: признание вины и раскаяние в содеянном, а также то, что Эркаев Д.Я. ранее не судим, на учете в НД и ПНД не состоит, по месту жительства характеризуется положительно, имеет на иждивении **, неработающую супругу и родителей, страдающих тяжелыми заболеваниями.

Таким образом следует признать, что с учетом наличия у Эркаева Д.Я. обстоятельств, смягчающих наказание, и отсутствия обстоятельств, отягчающих наказание, назначенное ему судом максимальное наказание по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ в виде 10 лет лишения свободы является несправедливым, не отвечающим требованиям ст. 60 УК РФ, а потому подлежит смягчению.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную жалобу осужденного Эркаева Д.Я. удовлетворить частично.

Приговор Преображенского районного суда города Москвы от 1 ноября 2013 года в отношении Эркаева Д.Я. изменить:

смягчить назначенное ему наказание по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ до 9 (девяти) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор суда в отношении Эркаева Д.Я. оставить без изменения.

Председательствующий Д.А. Фомин