Постановление Московского городского суда от 12 февраля 2016 г. N 44у-379/15 (ст. 228 УК РФ. Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств... - ст. 232 УК РФ. Организация либо содержание притонов или систематическое предоставление помещений для потребления наркотических средств.... Ключевые темы: потребление наркотических средств - ограничение свободы - проверочная закупка - совокупность преступлений - группа лиц по предварительному сговору)

Постановление Московского городского суда от 12 февраля 2016 г. N 44у-379/15

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Егоровой О.А.,

членов Президиума: Фомина Д.А., Агафоновой Г.А., Базьковой Е.М., Васильевой Н.А., Курциньш С.Э., Мариненко А.И., Панарина М.М., Пильгуна А.С.,

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденной Васильевой Р.С. о пересмотре приговора Хорошевского районного суда города Москвы от 28 декабря 2012 года, которым

Васильева Р.С., 7 мая 1978 года рождения, уроженка города Москвы, гражданка Российской Федерации, ранее судимая: 19 марта 2009 года Хорошевским районным судом города Москвы по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком в течение 3 лет,

осуждена по:

ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ к 4 годам лишения свободы, без ограничения свободы;

ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы;

ч. 2 ст. 232 УК РФ к 2 годам лишения свободы, без ограничения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний Васильевой Р.С. назначено наказание в виде 5 лет 2 месяцев лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы.

На основании ч. 5 ст. 74 отменено условное осуждение по приговору Хорошевского районного суда города Москвы от 19 марта 2009 года и в соответствии со ст. 70 УК РФ частично присоединено неотбытое наказание, назначенное по вышеуказанному приговору, и окончательно назначено наказание в виде 5 лет 6 месяцев лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Васильев Я.В., 6 декабря 1981 года рождения, уроженец города Москвы, гражданин Российской Федерации, ранее не судимый,

осужден по:

ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228-1УК РФ к 5 годам лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы;

ч. 2 ст. 232 УК РФ к 2 годам лишения свободы, без ограничения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Васильеву Я.В. окончательно назначено наказание в виде 5 лет 2 месяцев лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания каждому из осужденных исчислен с 20 июня 2012 года.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 20 мая 2013 года приговор изменен, в срок отбывания наказания зачтено время нахождения Васильевой Р.С. и Васильева Я.В. под стражей с 21 по 22 февраля 2012 года, в остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденная Васильева Р.С. ставит вопрос об изменении состоявшихся в отношении нее судебных решений ввиду допущенных судом нарушений требований действующего уголовного и уголовно-процессуального законодательства. Утверждает, что ее действия явились результатом провокации со стороны сотрудников наркоконтроля, поскольку после проведенного 7 февраля 2012 года оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент" сотрудники УФСКН не пресекли ее действий, а напротив, провели в отношении нее еще несколько ОРМ, в связи с чем полученные результаты ОРМ являются недопустимым доказательством. Ставит вопрос об исключении из обвинения эпизода, квалифицированного по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228-1УК РФ, прекращении производства по данному уголовному делу в этой части, признании доказательств по этим эпизодам недопустимыми, поскольку материалы оперативно-розыскных мероприятий получены и составлены с нарушениями требований уголовно-процессуального закона. Учитывая изложенное, просит состоявшиеся в отношении нее судебные решения изменить, снизить срок назначенного наказания.

В дополнениях к кассационной жалобе Васильевой Р.С. осужденный Васильев Я.В. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями, указывая на провокационные действия сотрудников наркоконтроля, выразившиеся в привлечении к участию в качестве понятых Б. и А., которые являются заинтересованными лицами, поскольку Б. является подругой С., являющейся покупателем в ходе ОРМ, а А. осуждена за преступление, связанное с незаконным оборотом наркотических средств. Утверждает, что С. является наркозависимым лицом, ранее отбывала наказание за сбыт наркотиков его жене Васильевой Р.С., неоднократно задерживалась в состоянии наркотического опьянения, поэтому, изобличая их с женой в совершении преступлений, желает избежать ответственности за нарушения, допущенные ею в период условно-досрочного освобождения. Обращает внимание, что все действия С. носили провокационный характер. Просит переквалифицировать действия на пособничество в приобретении наркотических средств, поскольку героин приобретался на деньги С. и по ее просьбе.

Заслушав доклад судьи Ишмуратовой Л.Ю., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационных жалоб и основания их передачи вместе с уголовным делом на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав адвокатов Гущина В.А., Лубягину А.Д. и осужденного Васильева Я.В., поддержавших доводы кассационных жалоб и просивших об изменении судебных решений и смягчении осужденным наказания, выслушав мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В., просившего об изменении судебных решений и исключении из осуждения Васильевой Р.С. и Васильева Я.В. диспозитивного признака "организации притона" и снижении им наказания по совокупности преступлений: Васильевой Р.С. до 5 лет 5 месяцев лишения свободы; Васильеву Я.В. до 5 лет 1 месяца лишения свободы; в остальном судебные решения оставить без изменения, Президиум

установил:

Приговором суда Васильева Р.С. и Васильев Я.В., каждый, признаны виновными в организации и содержании притона для потребления наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, при следующих обстоятельствах.

Так они (Васильева Р.С. и Васильев Я.В.), вступив друг с другом в предварительный преступный сговор на организацию и содержание притона для потребления наркотических средств с корыстной целью, распределив роли, согласно которым Васильева Р.С. приобретала наркотическое средство - героин, приискивала покупателей и потребителей наркотического средства - героин, а также помогала при изготовлении наркотического средства, а Васильев Я.В. предоставлял квартиру для изготовления и употребления наркотических средств, приобретал наркотическое средство - героин, изготавливал из приобретаемого наркотического средства - героина раствор для его употребления. Затем они в целях осуществления совместной преступной деятельности согласно распределения ролей приспособили для систематического употребления наркотических средств отдельную квартиру по месту своего совместного проживания, расположенную по адресу: г. *, в которой создали условия для изготовления и потребления наркотических средств, предоставив ее * года и * года для потребления наркотического средства С., и * года К.

Таким образом, Васильева Р.С. и Васильев Я.В., организовав притон для потребления наркотических средств, обеспечивали его содержание вплоть до * года, когда в период времени примерно с * в квартире по адресу: * сотрудниками наркополиции было проведено оперативно-розыскное мероприятие - "осмотр жилого помещения" и деятельность притона была прекращена.

Кроме того, Васильева Р.С. осуждена за покушение на незаконный сбыт наркотических средств С. 7 и 8 февраля 2012 года.

Кроме того, Васильева Р.С. и Васильев Я.В. осуждены за покушение на незаконный сбыт наркотических средств С. 20 февраля 2012 года.

Изучив материалы уголовного дела и проверив доводы кассационной жалобы осужденной Васильевой Р.С. и дополнительных жалоб Васильева Я.В., Президиум Московского городского суда находит состоявшиеся судебные решения подлежащими изменению.

Выводы суда о виновности Васильевой Р.С. и Васильева Я.В. соответствуют материалам дела, подтверждаются доказательствами, исследованными в судебном заседании, в том числе, показаниями свидетелей С, А., Б., С., С., А., Б., А., М., М., К., Г., К., В.; постановлением о проведении оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент" от 07.02.2012 г. и 08.02.2012 г. и приложениями к ним; актами проведения оперативно-розыскных мероприятий "оперативный эксперимент" от 07.02.2012 г., 08.02.2012 г.; заявлениями С. от 07.02.2012 г., 08.02.2012 г. и 20.02.2012 г.; протоколом исследования предметов и документов от 07.02.2012 г.; постановлением о проведении оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" от 20.02.2012 г.; актом проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" от 20.02.2012 г. и приложениями к нему; протоколами об административном задержании С., К. и протоколами их медицинского освидетельствования; протоколом осмотра квартиры N* в доме * от 20.02.2012 г.; протоколом очной ставки между подозреваемой Васильевой Р.С. и свидетелем С.; заключениями судебных химических экспертиз; иными письменными документами и вещественными доказательствами, указанными в приговоре.

Показания свидетелей судом обоснованно признаны достоверными и положены в основу обвинительного приговора, поскольку они последовательны, согласуются между собой и с другими доказательствами, исследованными в ходе судебного разбирательства. Каких-либо данных, свидетельствующих о заинтересованности указанных лиц в оговоре осужденных, судом не установлено.

Доказательства, на которых основан приговор суда, в том числе результаты оперативно-розыскных мероприятий "проверочная закупка", проверялись судом и обоснованно признаны допустимыми, так как получены с соблюдением норм уголовно-процессуального закона. Всем исследованным и изложенным в приговоре доказательствам судом в соответствии с требованиями ст.ст. 87, 88 УПК РФ дана надлежащая оценка с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, не согласиться с которой оснований не имеется. Правильность оценки доказательств сомнений не вызывает.

Вопреки доводам жалобы, виновность осужденных Васильевой Р.С. и Васильева Я.В. в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, а также Васильевой Р.С. в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств бесспорно установлена на основании показаний свидетеля С. о неоднократном приобретении ею в период с 31 декабря 2011 года до 20 февраля 2012 года у Васильевой Р.С. наркотического средства - героина; заявлением С., из которого следует, что она желает оказать содействие в изобличении Васильевой Р.С., занимающейся продажей наркотических средств; показаний свидетелей А., Б., С., С., Г. об обстоятельствах проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" и задержания Васильевой Р.С. и Васильева Я.В.

Указанные показания подтверждаются материалами оперативно-розыскных мероприятий "проверочная закупка" от 7, 8 и 20 февраля 2012 года, в результате проведения которой информация о причастности Васильевой Р.С. к распространению наркотических средств подтвердилась; заключениями судебно-химических экспертиз; вещественными доказательствами и иными материалами уголовного дела.

Заявление о том, что в отношении Васильевой Р.С., а также Васильева Я.В. имела место провокация, следует признать несостоятельными, поскольку умысел на сбыт наркотических средств сформировался у них независимо от деятельности сотрудников правоохранительных органов и лица, участвовавшего под их контролем. В ходе судебного разбирательства достоверно установлено, что оперативно-розыскные мероприятия проведены в строгом соответствии с законом, а умысел у осужденных на сбыт наркотических средств сформировался независимо от деятельности сотрудников А. и Б., а также добровольно участвующей в ОРМ в роли покупателя С., при этом неоднократное проведение оперативно-розыскных мероприятий было вызвано необходимостью проверки поступивших от С. сведений о незаконном обороте наркотических средств, выявления причастных к этому лиц, пресечения и раскрытия преступлений, в ходе которых была установлена причастность к сбыту наркотических средств Васильева Я.В., а также Г. и З.

Таким образом, работники правоохранительных органов действовали законно, объем и характер их действий в отношении Васильевой Р.С. определялся задачами, которые были сформулированы перед ними постановлениями о проведении оперативно-розыскных мероприятий в отношении последней. Утверждение осужденной о том, что материалы оперативно-розыскных мероприятий получены с нарушением закона и вызывают сомнение, не может быть принято во внимание, поскольку при их проведении каких-либо нарушений Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" и уголовно-процессуального закона допущено не было.

Квалификация действий Васильевой Р.С. по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1; ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228-1; ч. 2 ст. 232 УК РФ, Васильева Я.В. по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228-1; ч. 2 ст. 232 УК РФ является правильной. Юридическая оценка, данная судом действиям Васильевой Р.С. и Васильева Я.В. по ч. 2 ст. 232 УК РФ, как содержание притона для потребления наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, также является правильной.

Вместе с тем, суд признал Васильевых виновными и в организации притона, группой лиц по предварительному сговору.

По смыслу закона, под организацией притона следует понимать подыскание, приобретение или наем жилого или нежилого помещения, финансирование, ремонт, обустройство помещения различными приспособлениями и иные действия, совершенные в целях последующего использования указанного помещения для потребления наркотических средств. Описание преступного деяния, в совершении которого признаны виновными Васильевы, не содержит сведений о совершении ими действий, направленных на организацию притона.

Использование уже имеющегося у виновного помещения (например, собственной квартиры) для потребления наркотических средств, является организацией притона только в том случае, если лицо осуществило целенаправленные конкретные действия по приспособлению такого помещения под притон (произвело ремонт, переделало помещение, оборудовало его вытяжными, вентиляционными системами, установило в нем технику, приборы, приспособления для приготовления и потребления наркотических средств, технику для обеспечения "безопасности" и конспирации клиентов, мебель и т.п.).

Однако, как усматривается из материалов уголовного дела и установлено судом, Васильева Р.С. и Васильев Я.В. лишь использовали уже имеющееся у них помещение, а именно квартиру, в которой Васильев Я.В. зарегистрирован и проживал с Васильевой Р.С., для потребления наркотических средств, осуществляли действия по поддержанию функционирования квартиры для указанных целей, в частности, привлекали лиц, склонных к потреблению наркотиков, к посещению притона, предоставляли посуду и различные приспособления, необходимые для кустарного изготовления наркотических средств, оказывали помощь в приготовлении наркотических средств. Такие их действия по смыслу ст. 232 УК РФ охватываются признаком "содержание притона" и дополнительной квалификации действий как "организация притона" не требуют, в связи с чем из их осуждения Президиум считает необходимым исключить диспозитивный признак "организация притона".

Вместе с тем, с учетом исключения из их осуждения диспозитивного признака "организация притона" и соответственного уменьшения объема осуждения, Президиум находит возможным смягчить осужденным Васильевой Р.С. и Васильеву Я.В. наказание, назначенное судом по совокупности преступлений.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную жалобу осужденной Васильевой Р.С. оставить без удовлетворения.

Приговор Хорошевского районного суда города Москвы от 28 декабря 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 20 мая 2013 года в отношении Васильевой Р.С. и Васильева Я.В. изменить:

исключить из осуждения Васильевой Р.С. и Васильева Я.В. по ч. 2 ст. 232 УК РФ диспозитивный признак "организация притона";

смягчить наказание, назначенное Васильевой Р.С. по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1; ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228-1; ч. 2 ст. 232 УК РФ УК РФ, до 5 лет 1 месяца лишения свободы; на основании ст. 70 УК РФ частично присоединить неотбытое наказание по приговору Хорошевского районного суда г. Москвы от 19 марта 2009 года и окончательно назначить 5 (пять) лет 5 (пять) месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

смягчить наказание, назначенное Васильеву Я.В. по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228-1; ч. 2 ст. 232 УК РФ, до 5 (пяти) лет 1 (одного) месяца лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова