Апелляционное определение Московского городского суда от 17 марта 2016 г. N 10-3539/16 (ст. 228 УК РФ. Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств.... Ключевые темы: статья 228 УК - судимость - крупный размер - перевозка - степень общественной опасности)

Апелляционное определение Московского городского суда от 17 марта 2016 г. N 10-3539/16

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Комлевой Ю.В.,

судей Коноваловой Н.В. и Андреевой С.В.,

при секретаре Змазневе В.С.,

с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры города Москвы Мусолиной Е.А.,

защитника адвоката Бузиной О.В., предоставившей удостоверение N ** и ордер N **,

осужденного Михайлова Р.С.,

рассмотрела в открытом судебном заседании от 17 марта 2016 года апелляционную жалобу осужденного Михайлова Р.С. на приговор Мещанского районного суда города Москвы от 14 декабря 2015 года, которым

МИХАЙЛОВ Р** С**, **, судимый:

- 26 февраля 2014 года Коломенским городским судом Московской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 2 ст. 159 УК РФ, на основании ч. 2 ст. 69, ст. 70 УК РФ окончательно к 7 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- 12 мая 2014 года и.о.мирового судьи 183 судебного участка Подольского судебного района, мировым судьей 185 судебного участка Подольского района Московской области по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, окончательно к 8 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима; освобожденный 05 сентября 2014 года по отбытии наказания,

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы сроком на 3 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять с 14 декабря 2015 года. В срок наказания постановлено зачесть срок предварительного содержания под стражей с 27 октября 2015 года по 14 декабря 2015 года.

Мера пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Комлевой Ю.В., изложившей обстоятельства дела, обжалуемый приговор, доводы апелляционной жалобы, выступление осужденного Михайлова Р.С. и адвоката Бузиной О.В., поддержавших доводы апелляционной жалобы, выступление прокурора Мусолиной Е.А., возражавшей по этим доводам и полагавшей приговор оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

Михайлов Р.С. признан виновным в незаконном приобретении, хранении и перевозке без цели сбыта наркотических средств в крупном размере (производное N-(1-карбамоил-2-метилпропил)-1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамида массой ** грамма).

Преступление совершено 27 октября 2015 года в Московской области и городе Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Михайлов Р.С. свою вину признал полностью и по его ходатайству судебное разбирательство проведено в особом порядке, в соответствии с требованиями ст. ст. 314 - 316 УПК РФ.

В апелляционной жалобе осужденный Михайлов Р.С., не оспаривая доказанность вины, указывает на неверную юридическую оценку его действий и суровость назначенного ему наказания. Обращает внимание на то, что на учете в наркологическом диспансере он не состоит, все судимости погашены. Считает, что количество изъятого у него наркотического средства соответствует значительному размеру, а именно массе ** грамма, поэтому его действия следует квалифицировать по ч. 1 ст. 228 УК РФ. Просит проверить законность судебного решения, и квалифицировать его действия по ч. 1 ст. 228 УК РФ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав выступления участников процесса, судебная коллегия находит данный приговор подлежащим изменению.

Ходатайство Михайлова Р.С. о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, в связи с согласием с предъявленным обвинением заявлено добровольно, после консультации и в присутствии защитника, и кроме того поддержано в судебном заседании. Осужденному разъяснены последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства. Государственный обвинитель не возражал против рассмотрения данного уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства.

Ни при производстве предварительного следствия по уголовному делу, ни при судебном рассмотрении не усматривается процессуальных нарушений, которые повлекли бы за собой отмену этого приговора.

Обоснованность осуждения и юридическая квалификация действий Михайлова Р.С. сомнений не вызывает, поскольку обвинение подтверждено имеющимися в материалах уголовного дела доказательствами. Действия осужденного правильно квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ, как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

При этом доводы осужденного в апелляционной жалобе о неверном определении массы наркотического средства судебная коллегия находит необоснованными, поскольку материалами уголовного дела установлено, что у Михайлова Р.С. было изъято наркотическое средство производное N-(1-карбамоил-2-метилпропил)-1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамида массой 0,27 грамма, при этом 0, 02 грамма ушло на первичное исследование, и 0, 02 грамма на проведение судебной химической экспертизы. Оставшаяся часть этого наркотического средства массой 0,23 грамма признана по делу вещественным доказательством.

Между тем, судебная коллегия не может согласиться с выводами суда о наличии в действиях осужденного квалифицирующего признака части 2 статьи 228 УК РФ "незаконная перевозка", поскольку в предъявленном обвинении и при описании преступного деяния этот признак отсутствует. С учетом изложенного судебная коллегия считает необходимым исключить осуждение Михайлова Р.С. за незаконную перевозку без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Наказание осужденному назначено в соответствии с требованиями статей 6 и 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, влияния назначенного наказания на исправление осужденного. В полной мере учтены данные о личности Михайлова Р.С., перечисленные в приговоре и подтвержденные материалами уголовного дела.

Обстоятельствами, смягчающими наказание, суд признал - полное признание вины, раскаяние в содеянном, и состояние здоровья Михайлова Р.С.

Требования ч. 5 ст. 62 УК РФ судом соблюдены.

Учитывая фактические обстоятельства совершенного преступления и степень общественной опасности содеянного, оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую, в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, по делу не установлено.

Вместе с тем приговор подлежит изменению и по другим основаниям.

Так, в соответствии с частями 2, 6 статьи 86 УК РФ лицо, освобожденное от наказания, считается несудимым, а погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью.

Из материалов уголовного дела усматривается, что по предыдущему приговору Коломенского городского суда Московской области от 17 апреля 2015 года Михайлов Р.С. 20 июля 2015 года освобожден от назначенного наказания на основании п. 5 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания РФ от 24 апреля 2015 г. N6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов".

Таким образом, Михайлов Р.С. до момента постановления приговора по настоящему делу был освобожден от наказания, назначенного по предыдущему приговору, на основании акта об амнистии с аннулированием всех правовых последствий, связанных с этой судимостью как лицо, освобожденное от наказания.

Таким образом, из приговора необходимо исключить указание на судимость по приговору Коломенского городского суда Московской области от 17 апреля 2015 года и на наличие в действиях осужденного опасного рецидива преступлений, признав в его действиях рецидив преступлений.

С учетом вносимых изменений суд апелляционной инстанции считает необходимым смягчить назначенное Михайлову Р.С. наказание.

Вид исправительного учреждения для отбывания лишения свободы осужденному назначен правильно, в соответствии с требованиями п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Мещанского районного суда города Москвы от 14 декабря 2015 года в отношении Михайлова Р** С** изменить:

- исключить осуждение Михайлова Р.С. за незаконную перевозку без цели сбыта наркотических средств в крупном размере;

- исключить из вводной части приговора указание на судимость по приговору Коломенского городского суда Московской области от 17 апреля 2015 года;

- исключить из приговора указание на наличие в действиях осужденного опасного рецидива преступлений, признав в его действиях рецидив преступлений;

- смягчить Михайлову Р.С. наказание до 3 лет 3 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном этот приговор оставить без изменения, а апелляционную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: