Апелляционное определение СК по уголовным делам Кемеровского областного суда от 04 мая 2016 г. по делу N 22-2655/2016

Судебная коллегия по уголовным делам Кемеровского областного суда в составе:

председательствующего - Зиновьева К.В.

судей: Кильмухаметовой М.В., Ежова Д.Н.,

при секретаре Сударевой Н.В.,

с участием прокурора Ковязиной Ю.Н.,

потерпевшего ФИО11,

осуждённой Борисенко И.А.,

адвоката Холкиной А.Е., представившей удостоверение N 943 от 12.12.2006г. и ордер N458 от 04.05.2016г.,

рассмотрела в судебном заседании от 4 мая 2016 года апелляционное представление государственного обвинителя Сердюк А.Ю. на приговор Центрального районного суда г. Кемерово от 21.01.2016г., которым

Борисенко "данные изъяты"

"данные изъяты"

"данные изъяты"

"данные изъяты"

"данные изъяты"

осуждёна по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч.1 ст.82 УК РФ отсрочено реальное отбывание наказания до достижения её ребенка - ФИО2, 31.01.2008 года рождения, четырнадцатилетнего возраста.

Постановлено взыскать с Борисенко И.А. в пользу ФИО11 в возмещение ущерба 21.800, 00 рублей ( двадцать одну тысячу восемьсот) рублей, 00 копеек.

Зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей Борисенко И.А. с 10.12.2015г. до 22.01.2016г.

Заслушав доклад судьи Зиновьева К.В., выслушав объяснения осуждённой Борисенко И.А. и действующего в его интересах адвоката Холкину А.Е., потерпевшего ФИО11,возражавших против доводов апелляционного представления, мнение прокурора Ковязиной Ю.Н., поддержавшей доводы апелляционного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Согласно приговору Борисенко И.А. признана виновной и осуждена за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище.

Преступление совершено 06.09.2015г. в г. Кемерово в отношении потерпевшего ФИО11 при обстоятельствах, приведённых в приговоре.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Сердюк А.Ю. просит изменить приговор суда вследствие неправильного применения уголовного закона, несправедливости назначенного осуждённой наказания, исключить из приговора указание на применение ст.82 УК РФ, усилить наказание. Указывает, что в судебном заседании не была проверена информация о лишении ФИО12 родительских прав, которая была лишена их решением Ленинского районного суда г. Кемерово от 2 марта 2010 года, в связи с чем суд необоснованно применил к осуждённой правила ст.82 УК РФ и признал в качестве смягчающего наказание обстоятельства наличие у Борисенко И.А. на иждивении малолетнего ребенка.

В возражениях на апелляционное представление адвокат Холкина А.Е. в защиту интересов осуждённой просит оставить приговор суда без изменения, мотивируя тем, что несмотря на лишение ФИО12 родительских прав, она продолжает выполнять родительские обязанности по воспитанию своего ребенка, проживая вместе со своими родителями, что подтвердил отец осуждённой, и исправление Борисенко И.А. возможно без реального отбывания наказания.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению в связи с нарушением судом требований ст. 389.18 УПК РФ.

Суд обоснованно рассмотрел уголовное дело в особом порядке в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ по ходатайству осуждённой, которое заявлено было добровольно после консультации с защитником, ей понятны были последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Вывод суда о том, что обвинение осуждённой обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по делу, является правильным.

Наказание Борисенко И.А. определено судом в соответствии со ст.60 УК РФ, то есть с учётом характера и степени общественной опасности совершенного ею преступления, данных о её личности, смягчающие, отягчающее и все иные обстоятельства, влияющие на назначаемое ей наказание.

Выводы суда о назначении Борисенко И.А. наказания в виде лишения свободы в приговоре мотивированы и признаются судебной коллегией правильными.

Оснований к назначению Борисенко И.А. наказания с применением правил, предусмотренных ст.ст.64, 73 УК РФ, также как и к изменению категории преступления на менее тяжкую, судом первой инстанции не установлено, не усматривается таких оснований и судебной коллегией.

Назначенное Борисенко И.А. наказание в виде лишения свободы соответствует требованиям закона, является справедливым.

Вместе с тем как справедливо указано в апелляционном представлении при назначении Борисенко И.А. наказания суд необоснованно признал в качестве смягчающего наказание обстоятельства наличие у осуждённой на иждивении малолетнего ребенка, поскольку решением Ленинского районного суда г. Кемерово от 02.03.2010 г. ФИО12 была лишена родительских прав. Также суд необоснованно применил к Борисенко И.А. положения ч.1 ст.82 УК РФ.

В соответствии с требованиями ч.1 ст.82 УК РФ осуждённой женщине, имеющей ребенка в возрасте до четырнадцати лет и являющейся единственным родителем, суд может отсрочить реальное отбывание наказание до достижения ребенком четырнадцатилетнего возраста.

Согласно требованиям ч.4 ст.7 УПК РФ, ч.1 ст.6 УК РФ судебное решение должно быть законным, обоснованным и мотивированным; наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

По данному уголовному делу судом указанные требования закона нарушены.

Как указал Пленум Верховного Суда РФ в п.25 Постановления от 21.04.2009 " О судебной практике условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания" ( в ред. от 09.02.2012), решая вопрос об отсрочке отбывания наказания, надлежит учитывать мнение администрации учреждения, исполняющего наказания, об отсрочке отбывания наказания указанному осуждённому, его характеристику, сведения о согласии родственников принять осуждённого с ребенком, представить им жильё и необходимые условия для проживания либо сведения о наличии у него жилья и необходимых условий для проживания с ребенком, справку о наличии ребенка, а также другие данные, содержащиеся в личном деле осуждённого. При этом надлежит учитывать наличие судимостей, отношение к труду, условия жизни осуждённого на свободе, его поведение в период отбывания наказания, совокупность других данных, характеризующих его до и после совершения преступления. При этом отсрочка не может предоставляться злостным нарушителям установленного порядка отбывания наказания, лицам, отказавшимся от своего ребенка и лишенным родительских прав.

Исходя из смысла закона, нормы ст.82 УК РФ применимы только к лицам, которые не были лишены родительских прав. В случае применения отсрочки отбывания наказания в соответствии с положениями ст.82 УК РФ необходимо надлежащим образом проверить, не лишено ли виновное лицо родительских прав.

Как следует из материалов дела, в судебном заседании информация о наличии у Борисенко И.А. родительских обязанностей в отношении ребенка, каким образом она занимается воспитанием ребенка, лишена ли она родительских прав, проверена не была. Сама осуждённая факт лишения её родительских прав скрыла, допрошенный в судебном заседании в качестве свидетеля отец осуждённой пояснил, что ему о лишении родительских прав дочери ничего не известно.

При этом решением Ленинского районного суда г. Кемерово от 2 марта 2010 года осуждённая была лишена родительских прав в отношении несовершеннолетнего ФИО2, 31 января 2008 года рождения.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции необоснованно учёл в качестве смягчающего наказание обстоятельства наличие у осуждённой на иждивении малолетнего ребенка и применил положения ст.82 УК РФ.

Вместе с тем судебная коллегия находит назначенное осуждённой наказание по своему виду и размеру справедливым, поскольку судом требования ст.60 УК РФ выполнены в полном объеме, оснований для усиления Борисенко И.А. наказания не имеется.

По изложенным основаниям приговор в отношении Борисенко И.А. подлежит изменению, апелляционное представление частичному удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.13, 389.18, 389.20, 389.28, 389.33, 389.35 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Центрального районного суда г. Кемерово от 21.01.2016г. в отношении Борисенко "данные изъяты" изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о признании в качестве обстоятельства, смягчающего наказание Борисенко И.А. - наличие на иждивении малолетнего ребенка.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о возможности применения положения ст.82 ч.1 УК РФ, а именно, отсрочки реального отбывания наказания Борисенко И.А. до достижения её ребенком - ФИО2, 31.01.2008 года рождения, четырнадцатилетнего возраста.

Исключить из резолютивной части приговора указание на применение ст.82 ч.1 УК РФ.

Считать Борисенко "данные изъяты" осуждённой по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Избрать в отношении Борисенко "данные изъяты" меру пресечения в виде заключения под стражей, взять её под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислять с 4 мая 2016 года.

Зачесть в срок наказания время содержания Борисенко И.А. под стражей с 10.12.2015г. по 21.01.2016г. включительно.

До направления Борисенко И.А. в исправительную колонию общего режима, содержать её в СИЗО N 1 г. Кемерово.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в Президиум Кемеровского областного суда.

Председательствующий: подпись К.В. Зиновьев

Судьи: подпись Д.Н. Ежов

подпись М.В. Кильмухаметова

копия верна, судья К.В. Зиновьев