Апелляционное определение СК по административным делам Московского окружного военного суда от 12 мая 2016 г. по делу N 33а-656/2016

Апелляционное определение СК по административным делам Московского окружного военного суда г. Москвы от 12 мая 2016 г. по делу N 33а-656/2016

Судебная коллегия по административным делам Московского окружного военного суда в составе:

председательствующего -

ФИО6,

судей:

ФИО7

при секретаре ФИО4, рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе истца на решение Воронежского гарнизонного военного суда от 18 февраля 2016 года, которым частично удовлетворено административное исковое заявление подполковника запаса ФИО1 об оспаривании действий командиров войсковых частей N, N и руководителя ФКУ "Единый расчётный центр Министерства обороны РФ" (далее - центр), связанных с исключением из списков личного состава воинской части.

Заслушав доклад судьи ФИО5, судебная коллегия

установила:

как следует из решения суда и материалов дела, ФИО1 приказом командира войсковой части N от 05 сентября 2015 года N по истечении срока контракта уволен с военной службы и приказом этого же должностного лица от 30 ноября 2015 года N исключен из списков личного состава воинской части с 23 декабря того же года.

Полагая свои права нарушенными, поскольку он не был в полном объеме рассчитан по вещевому и денежному довольствию, не предоставлены дополнительные дни отдыха, не рассмотрен рапорт о заключении нового контракта, а отпуск за 2015 года был предоставлен в период прохождения переподготовки по одной из гражданских специальностей, ФИО1 обратился в суд с иском, в котором просил признать незаконным приказ о его исключении из соответствующих списков и обязать командира воинской части рассмотреть рапорт о заключении нового контракта.

Суд административное исковое заявление удовлетворил частично и обязал командира войсковой части N изменить дату исключения истца из списков личного состава воинской части с 23 декабря 2015 на 02 января 2016 года, а руководителя центра выплатить ему денежное довольствие за этот период.

В удовлетворении остальной части требований судом отказано.

В апелляционной жалобе истец просит решение гарнизонного военного отменить и принять новое, которым удовлетворить его исковое заявление в полном объеме.

В обоснование этого указывает, что прохождение переподготовки по одной из гражданских специальностей предполагает посещение занятий, сдачу зачётов и экзаменов, а поэтому предоставление в этот период основного отпуска недопустимо.

Судом оставлены без внимания доказательства, подтверждающие его привлечение к исполнению служебных обязанностей в праздничные и выходные дни, и сверх установленной продолжительности служебного времени.

Отмечает, что до истечения срока его военной службы он подал рапорт о заключении с ним нового контракта, законных оснований для отказа в этом у командования не имелось, а суд признал законным бездействие должностного лица оставившего его рапорт без рассмотрения.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия исходит из следующего.

В соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 34 Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" (далее - Закон) контракт о прохождении военной службы вправе заключать военнослужащие, у которых заканчивается предыдущий контракт о прохождении военной службы.

Согласно п. 9 - 11 ст. 9 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 года N 1237 (далее - Положение), определено, что военнослужащему, не достигшему предельного возраста пребывания на военной службе, не может быть отказано в заключении нового контракта, за исключением случаев, когда он подлежит досрочному увольнению с военной службы по основаниям, установленным вышеприведенным законом, а также при наличии оснований, указанных в п. 3 ст. 4 анализируемого Положения.

Для заключения нового контракта военнослужащий, у которого заканчивается срок действующего контракта, подает по команде рапорт должностному лицу, которое вправе заключать с ним новый контракт, до окончания срока предыдущего контракта.

Военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, не изъявивший желания заключить новый контракт до истечения срока действующего контракта, представляется к увольнению с военной службы.

Как усматривается из материалов дела, срок действующего контракта ФИО1 истекал 22 июня 2015 года, а 25 декабря 2014 года при составлении листа беседы он выразил желание уволиться с военной службы по этому основанию и был представлен к увольнению.

05 сентября 2015 года командиром войсковой части N издан приказ N об увольнении административного истца с военной службы по истечении срока контракта, а приказом этого же должностного лица от 30 ноября 2015 года N он был исключен из списков личного состава воинской части с 23 декабря того же года.

С рапортом о заключении нового контракта ФИО1 обратился к командованию 18 декабря 2015 года, то есть после истечения срока действующего контракта, его представления к увольнению и издании приказов об увольнении с военной службы и исключении из списков личного состава воинской части.

При таких данных и учитывая, что приказ об увольнении истец не оспаривал, вывод гарнизонного военного суда о том, что в этой части требований его прав со стороны командования не нарушено является верным.

На основании п. 11 ст. 38 Закона окончанием военной службы считается дата исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части. Военнослужащий должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы.

В силу п. 11, 16 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ N 1237 от 16 сентября 1999 года (далее - Положение) отпуска предоставляются военнослужащим в любое время года с учетом необходимости чередования периодов их использования, а также обеспечения боевой готовности воинской части и в соответствии с планом отпусков.

Предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы. При невозможности предоставления основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы они могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками. В этом случае исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части производится по окончании последнего из отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности.

По делу установлено, что ФИО1 приказом командира войсковой части N от 05 сентября 2015 года N по истечении срока контракта уволен с военной службы, а 27 ноября 2015 года он обратился к командованию с просьбой предоставить оставшуюся часть отпуска за этот год после завершения обучения, срок которого определён с 02 сентября по 30 декабря 2015 года.

Порядок предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков лицам, проходящим военную службу, устанавливается законодательством и регулируется подзаконными нормативными правовыми актами с учетом специфики военной службы как деятельности, непосредственно связанной с обеспечением обороны страны и безопасности государства.

На основании ст. 75, 76 Устава внутренней службы Вооруженных Сил Российской Федерации, утверждённого Указом Президента Российской Федерации от 10 ноября 2007 года N 1495, командир воинской части отвечает за постоянную боевую и мобилизационную готовность вверенной ему воинской части и обязан поддерживать данную готовность.

По смыслу приведённых правовых норм решение вопросов очередности и времени предоставления каждому военнослужащему отпуска, может быть принято исключительно командиром и оформлено путем издания соответствующего приказа, обязательного для исполнения всеми военнослужащими. Иначе как осуществление командиром своих властных полномочий в отношении подчиненных в процессе руководства частью такие действия расценены быть не могут.

Следовательно, сами по себе действия командира войсковой части N, предоставившего административному истцу отпуск с 30 ноября по 23 декабря 2015 года, не могут рассматриваться как нарушение его прав.

Из материалов дела следует, что в период с 14 сентября по 16 декабря 2015 года истец обучался в Военно-воздушной академии по заочной форме методом самостоятельного изучения дисциплин программы по месту службы (месту жительства). Только к 17 декабря 2015 года ему было необходимо прибыть в образовательное учреждение для завершения обучения, прохождения аттестации и получения диплома.

Таким образом, у суда первой инстанции не имелось достаточных оснований для признания действий воинского должностного лица, связанных с предоставлением отпуска в рассматриваемый период, незаконными, так как приведённые ФИО1 в жалобе обстоятельства не препятствовали ему реализовать своё право на отдых.

Установив, что административный истец в 2015 году привлекался к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени, суд первой инстанции обоснованно возложил на командира воинской части обязанность предоставить ему 10 дополнительных суток отдыха и изменить дату исключения ФИО1 из соответствующих списков, восстановив тем самым его нарушенные права и свободы в полном объеме.

С учётом изложенного судебная коллегия не находит оснований для отмены решения гарнизонного военного суда и удовлетворения апелляционной жалобы, а иные доводы, приведенные в жалобе, являлись предметом проверки суда первой инстанции и по мотивам, изложенным в решении, отвергнуты, как необоснованные. Оснований для иной правовой оценки судебная коллегия не имеет.

Руководствуясь ст. 308-309, 311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

решение Воронежского гарнизонного военного суда от 18 февраля 2016 года по административному исковому заявлению ФИО1 оставить без изменения, а его апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Подписи

Верно

Председательствующий ФИО6

Секретарь судебного заседания ФИО4

17.05.2016