Апелляционное определение СК по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 24 мая 2016 г. по делу N 22-344/2016

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Кабардино-Балкарской республики в составе:

председательствующего - Тхакаховой Д.Х.,

судей - Баговой Т.Н. и Мидове В.М.,

при секретаре судебного заседания - Бецукове М.

с участием:

прокурора - старшего прокурора отдела прокуратуры КБР Кануковой О.В.,

осужденного Куашева В.А. в режиме видеоконференцсвязи,

защитника - адвоката Будаевой М.Б., представившей ордер N от 23 мая 2016 года и удостоверение N,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу на приговор Лескенского районного суда КБР от 17 марта 2016 года, которым

Куашев В.А., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" КБАССР, гражданин РФ, с образованием 9 классов, не женатый, не работающий, военнообязанный, проживающий в "адрес" КБР, судимый:

- 09.08.2010 года Лескенским районным судом КБР по ч. 2 ст. 228, ч. 2 ст. 228, ч. 1 ст. 228 УК РФ, с применением правил ч. 3 ст. 69 УК РФ к 4 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- 10.01.2013 года Чегемским районным судом КБР, в силу ст. 10 УК РФ, наказание, назначенное Куашеву В.А. по приговору Лескенского районного суда КБР от 09.08.2010 года, снижено до 3-х лет 8 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима, он освободился по отбытии срока - 28.11.2014 года,

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Меру пресечения в виде заключения под стражу в отношении Куашева В.А. постановлено оставить без изменения до вступления приговора в законную силу.

Срок наказания Куашеву В.А. постановлено исчислять со дня задержания его в порядке ст.ст. 91, 92 УПК РФ, то есть с 11.01.2016 года.

Решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Баговой Т.Н., объяснения осужденного Куашева В.А. и выступление его защитника - адвоката Будаевой М.Б., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Кануковой О.В., полагавшей приговор законным, обоснованным и справедливым, судебная коллегия

установила:

Судом Куашев В.А. признан виновным в незаконном изготовлении без цели сбыта в августе 2015 года, не позднее 27 августа 2015 года в вечернее время, в "адрес" КБР из ранее приобретенных частей дикорастущей конопли наркотического средства в крупном размере - масла каннабиса (гашишное масло) весом 188,4 грамма, находившегося в полимерной бутылке, и хранении его без цели сбыта в деревянном шкафу по месту своего жительства по указанному адресу до 06 часов 56 минут 27 августа 2015 года, то есть до обнаружения и изъятия сотрудниками Урванского МРО УФСКН РФ по КБР в ходе проведенного ОРМ "обследование жилища".

Преступление, за которое осужден Куашев В.А., совершено при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Куашев В.А. не признал себя виновным в предъявленном ему обвинении.

В апелляционной жалобе осужденный Куашев В.А. просит приговор отменить ввиду отсутствия в его действиях состава инкриминируемого ему преступления.

Мотивирует тем, что уголовное дело в отношении него было сфабриковано сотрудниками УФСКН РФ по КБР, поскольку в 2010 году он был задержан теми же сотрудниками УФСКН РФ по КБР, которые и в этот раз проводили в отношении него следственные действия.

Указывает, что он не изготавливал наркотические средства и никогда не хранил их в своем жилище. Найденная у него дома полимерная бутылка с неизвестной жидкостью ему не принадлежит и откуда она появилась, он не знает.

Кроме того, в ходе судебного разбирательства по уголовному делу не была допрошена свидетель ФИО24, которая, по его мнению, может подтвердить факт отсутствия понятых при производстве первоначальных следственных и процессуальных действий (обследовании жилища, осмотре места происшествия), так как находилась на тот момент у него дома и все видела.

В возражении на апелляционную жалобу государственный обвинитель ФИО8 просит приговор суда, как законный и обоснованный, оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражении на неё, выслушав осужденного, защитника и прокурора, судебная коллегия приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены либо изменения приговора.

Согласно требованиям ч. 1 ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым.

Приговор в отношении Куашев В.А. отвечает этим требованиям закона.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, вывод суда о виновности Куашев В.А. в совершении преступления, за которое он осужден, основан на показаниях свидетелей, заключениях экспертов, протоколах осмотра: места происшествия, предметов, и других, собранных по делу доказательствах, проверенных в судебном заседании.

В соответствии с положениями ст. ст. 17, 87, 88 УПК РФ в приговоре получили надлежащую оценку все рассмотренные в судебном заседании доказательства.

Обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, по настоящему делу установлены полно.

Виновность Куашева В. А. в совершении преступления подтверждается:

- показаниями в судебном заседании свидетеля ФИО10 об обстоятельствах его участия 27 августа 2015 года в качестве понятого в обследовании жилища в с. "адрес" в домовладении N по улице "адрес" Сотрудниками в качестве понятого был приглашен еще один парень, фамилию которого он не помнит. Выехали из "адрес" рано утром, подъехав к указанному домовладению, один из работников наркоконтроля позвал " ФИО2". Со двора вышел парень, которому работники наркоконтроля представились, этим парнем был Куашев В.А., проживающий по этому адресу. Работники наркоконтроля объяснили Куашеву В.А., что они приехали к нему домой для проведения обследования жилища, в котором он проживает, один из сотрудников наркоконтроля предъявил Куашеву В.А. постановление Лескенского районного суда КБР о даче разрешения на обследование этого жилища. Куашев В. А. самостоятельно прочитал содержимое постановления, но отказался от подписи в нем. Кто-то из работников наркоконтроля произвел об этом запись в постановлении, и они своими подписями удостоверили факт отказа Куашева В. А. от подписи в постановлении суда. Затем, один из работников наркоконтроля предложил Куашеву В.А. добровольно выдать незаконно хранящиеся при нём, в его домовладении и в хозяйственных постройках запрещенные предметы и вещества, оружие и наркотики, на что Куашев В. А. пояснил, что таковых предметов и веществ при нём, и в его жилище, нет. Понятым и Куашеву В. А. сотрудники наркоконтроля разъяснили их права и обязанности. В ходе обследования жилища Куашева В.А., в недостроенном доме, хозяйственных постройках, огороде ничего запрещенного не было обнаружено.

В ходе обследования жилого дома, состоящего из двух спален и кухни, соединенных между собой длинным коридором, в правом дальнем углу коридора, в деревянном шкафу среди старой одежды, работники наркоконтроля обнаружили и изъяли полимерную бутылку объемом 0,33 л. с крышкой типа "винт", внутри которой находилась маслянистая жидкость темного цвета. Один из работников наркоконтроля обработал поверхность этой полимерной бутылки, на ней были обнаружены и изъяты два следа рук, перекопированные на лист белой бумаги с помощью двух отрезков липкой ленты "скотч" размерами 21x16 мм. и 27x18 мм. Оба этих следа рук были упакованы в бумажный конверт и опечатаны бумажной биркой, на которой они все подписались, кроме Куашев В. А., который отказался от подписи.

Обнаруженная полимерная бутылка с темной маслянистой жидкостью, одним из работников наркоконтроля была упакована в полимерный пакет и опечатана бумажной биркой с оттиском круглой печати "для пакетов N УМРО УФСКН России по КБР", на которой они все подписались, кроме Куашев В.А., который снова отказался подписывать бирку. В ходе обследования жилища, один из работников наркоконтроля проводил фотографирование жилища Куашева В. А. и обнаруженной пластиковой бутылки с маслянистой жидкостью. Затем, сотрудники наркоконтроля ватными тампонами провели контрольные смывы и смывы с ладоней рук и носогубного треугольника Куашева В.А., и все ватные тампоны были упакованы в полимерные пакеты и опечатаны, после чего на бирках они подписались, Куашев В.А. снова отказался от подписи

Куашев В.А. на вопросы сотрудников наркоконтроля о происхождении и принадлежности обнаруженной в домовладении маслянистой жидкости в пластиковой бутылке пояснил, что в бутылке находится наркотическое средство - "химия", изготовленное им с помощью растворителя с добавлением подсолнечного масла, в середине августа 2015 года у себя дома, из конопли, собранной им на окраине "адрес".

Один из работников наркоконтроля составил протокол обследования жилища, с которым он их ознакомил и они подписали этот протокол. Куашев В. А. самостоятельно ознакомился с составленным протоколом обследования жилища, но снова отказался подписывать его, о чем работником наркоконтроля произведена запись. После этого, их привезли в расположение Урванского отдела наркоконтроля, где у них были отобраны объяснения по поводу увиденного;

- приведенными полно в приговоре подробными показаниями в судебном заседании свидетеля ФИО11 (старшего оперуполномоченного по ОВД УМРО УФСКН РФ по КБР), аналогичным показаниям свидетеля ФИО10 об обстоятельствах проведения санкционированного "обследования жилища" Куашева В.А., расположенного в домовладении N по "адрес" в "адрес" КБР примерно 27 августа 2015 года, с уточнением о том, что кроме двух понятых, обследование жилища проводилось с участием других работников УМРО УФСКН РФ по КБР ФИО12, ФИО13 и ФИО14, в ходе которого в жилом доме, состоящем из двух спален и кухни, соединенных между собой длинным коридором, в правом дальнем углу коридора, в деревянном шкафу среди различных вещей они обнаружили и изъяли деформированную полимерную бутылку объемом 0,33 л. с красной крышкой типа "винт", внутри которой находилась маслянистая жидкость темного цвета. На вопрос о происхождении обнаруженного, Куашев В.А. пояснил, что в бутылке находится наркотическое средство - "химия" изготовленное им в середине августа 2015 года, у себя дома, из конопли, собранной им на окраине "адрес" в сторону "адрес", с помощью растворителя с добавлением подсолнечного масла;

-оглашенными и исследованными в судебном заседании с согласия сторон по ходатайству государственного обвинителя показаниями свидетеля ФИО15 (в связи с его смертью), данными им в ходе предварительного расследования об обстоятельствах его участия в качестве понятого в обследовании жилища Куашева В.А. 27.08.2015 г., которые аналогичны показаниям свидетеля ФИО10, данным в судебном заседании. (л.д. 55-57)

- оглашенными и исследованными в судебном заседании с согласия сторон по ходатайству государственного обвинителя показаниями свидетеля ФИО16, данные им в ходе предварительного расследования, из которых следует, что он является старшим братом Куашева В. А., с которым проживают в одном домовладении.

27 августа 2015 года в их домовладении сотрудники наркоконтроля обнаружили наркотическое средство. К ним посторонние лица во двор не заходят, и кто мог в доме оставить данный наркотик, он не знает. Сам он наркотики не употребляет, ранее не судим. Его брат ФИО28 ранее был судим за наркотики, но ФИО29 ему про обнаруженные в доме наркотики ничего не говорил, (л.д. 127-128)

-протоколом обследования жилища, расположенного по адресу КБР, "адрес", проведенного 27.08.2015 г. установлено, что при обследовании жилого дома, состоящего из двух спален и кухни, соединенных между собой коридором по длине всего дома, в правом дальнем углу коридора, в деревянном шкафу среди старой одежды обнаружена полимерная бутылка с маслянистой жидкостью темного цвета. Указанную бутылку обработали дактопорошком и, обнаружив два следа руки, перенесли их на бумажный носитель с помощью липкой ленты скотч. Указанные следы размерами сторон 21x16 мм; 27x18 мм. вырезали и упаковав в бумажный конверт опечатали печатью N "для пакетов УМРО УФСКН РФ по КБР", где расписались понятые, Куашев В. А. от росписи отказался. Плимерную бутылку с темной жидкостью упаковали в полимерный пакет и опечатали печатью N "для пакетов УМРО УФСКН РФ по КБР", где на бирке расписались понятые, но Куашев В. А. от подписи отказался. Произвели контрольный смыв, а также смывы с ладоней рук и носогубного треугольника Куашева В.А., ватные тампоны со смывами были упакованы в разные полимерные пакеты и опечатаны печатью N "для пакетов УМРО УФСКН РФ по КБР", где расписались понятые, а Куашев В.А. от росписи отказался.

На вопрос, что за вещество находится в изъятой полимерной бутылке, Куашев В. А. пояснил, что в бутылке наркотическое средство, называемое в народе "химия", изготовленное им в середине августа 2015 года из конопли, собранной им на окраине "адрес" в сторону "адрес", в тот же день в своем домовладении с помощью растворителя с добавлением подсолнечного масла. К протоколу приложена фототаблица (л.д. 9-13, 14-15);

-протоколом осмотра предметов от 23.09.2015 г., согласно которому осмотрены: деформированная полимерная бутылка с крышкой типа "винт" красного цвета, внутри которой находится густая маслянистая жидкость коричневого цвета с веществом растительного происхождения бурого цвета; ватный тампон со смывами с ладоней рук Куашева В.А.; ватный тампон со смывами с носогубного треугольника Куашева В.А.; ватный тампон с контрольным смывом; бумажный конверт с двумя отрезками ленты "скотч" со следами рук (л.д. 62-64);

-заключением эксперта N от 09.10.2015 года, согласно которому представленная на экспертизу густая маслянистая жидкость с веществом растительного происхождения, массой 312,0 грамма содержит наркотическое средство - масло каннабиса (гашишное масло), постоянной массой 187,2 грамма. В ходе исследования использовано 1,20 грамма масла каннабиса (л.д. 89-92);

-заключением эксперта N от 09.10.2015 года, согласно которому на ватных тампонах со смывами с поверхности ладоней

рук и носогубного треугольника Куашева В.А., представленных на

экспертизу, выявлены следы наркотического вещества тетрагидро- каннабинола. Установить массу веществ не представляется возможным в виду малого (следового) содержания. На ватном тампоне с контрольным смывом наркотического вещества - тетрагидроканнабинола не выявлено" (л.д. 99-101);

заключением эксперта N от 12.10.2015 года, согласно которому след пальца руки размером 18 x 13 мм., перекопированный на отрезок ленты "скотч" размерами сторон 21 x 16 мм., и след пальца руки размером 21 x 13 мм., перекопированный на отрезок ленты "скотч" размерами сторон 21x18 мм., изъятые с поверхности полимерной бутылки с жидкостью темного цвета в ходе обследования жилища 27.08.2015 года по адресу: КБР, "адрес", для идентификации личности пригодны.

След пальца руки размерами 18x13 мм., перекопированный на отрезок ленты "скотч" размерами сторон 21x16 мм., оставлен безымянным пальцем левой руки Куашева В.А., ДД.ММ.ГГГГ года рождения.

След пальца руки размерами 21x13 мм., перекопированный на отрезок ленты "скотч" размерами сторон 27 x18 мм., оставлен средним пальцем левой руки Куашева В.А., ДД.ММ.ГГГГ года рождения" (л.д. 108-115);

- справкой ГБУЗ " "адрес" больница" с. "адрес" от 16.10.2015 года, согласно которой Куашев В. А. с 22.12.14 года состоит на диспансерном учете по поводу наркомании и алкоголизма с диагнозом: "хронический алкоголизм, осложненный употреблением с вредными последствиями каннабиноидов (л.д. 46);

актом амбулаторной наркологической экспертизы от 06.10.2015 года, согласно которому Куашев В. А. выявляет употребление с вредными последствиями каннабиноидов. В лечении не нуждается. Куашев В. А. выявляет хронический алкоголизм, средняя стадия, фаза обострения. Нуждается в лечении. Лечение не противопоказано (л.д. 81-82).

С учетом изложенных доказательств, которые объективно восстанавливают обстоятельства совершенного Куашевым В.А. преступления, логически согласуются между собой, а также бесспорно изобличают его в инкриминируемом деянии, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о его виновности и правильно квалифицировал его действия по ч.2 ст. 228 УК РФ по признакам: "незаконные хранение, изготовление без цели сбыта наркотических средств, совершенные в крупном размере".

Доводы апелляционной жалобы об отсутствии состава инкриминируемого преступления в действиях Куашева В.А.; о том, что он не изготавливал наркотические средства и никогда не хранил их в своем жилище, а также о проведении "обследования жилища" в отсутствие второго понятого, опровергаются совокупностью исследованных доказательств.

Наказание назначено Куашеву В.А. с учетом характера и степени общественной опасности совершённого им преступления, которое согласно ст. 15 УК РФ относится к категории тяжких преступлений; данных о его личности, а также обстоятельств, влияющиих на назначение наказания и исправление осужденного.

Обстоятельством, смягчающим наказание Куашева В.А., на основании ч. 2 ст. 61 УК РФ, суд признал то, что он положительно характеризуется по месту жительства.

Обстоятельством, отягчающим наказание Куашева В.А., в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, на основании ч. 1 ст. 18 УК РФ, суд признал наличие в его действиях рецидива преступлений.

С учётом всех обстоятельств дела суд пришел к обоснованному выводу о необходимости назначения Куашеву В.А. наказания в виде реального лишения свободы без назначения дополнительного наказания в виде штрафа и ограничения свободы.

Суд первой инстанции обосновал в приговоре невозможность применения правил ст. 73 УК РФ об условном осуждении Куашева В.А. и отсутствие оснований для применения правил, предусмотренных ч. 6 ст. 15 УК РФ, то есть для снижения категории совершенного им преступления.

Судебная коллегия приходит к выводу о том, что данные о личности осужденного Куашева В.А., влияющие на его наказание, судом учтены всесторонне и объективно, а при назначении вида и размера наказания в полной мере учтены положения уголовного закона о его индивидуализации и справедливости.

Оснований для смягчения наказания осужденному Куашеву В.А. судебная коллегия не усматривает.

Как видно из материалов уголовного дела, нарушений уголовно- процессуального закона, влекущих отмену либо изменение приговора, не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.12, 389.14, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Лескенского районного суда КБР от 17 марта 2016 года в отношении Куашева В.А. оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий Д. Х. Тхакахова

Судьи: Т.Н. Багова

В. В. Мидов