Апелляционное определение Московского городского суда от 09 августа 2016 г. N 10-10946/16

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Андреевой С.В.,

судей Коноваловой Н.В. и Жигалевой Е.Б.,

с участием:

прокурора Васильева М.Е.,

защитника *., предоставившего удостоверение *,

осужденного Ерова С.И.,

при секретаре судебного заседания Змазневе В.С.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Е. на приговор Мещанского районного суда города Москвы от 1 марта 2016 года, которым

Е, ***, ранее не судимый,

- осужден по ст.228-1 ч.4 п.г УК РФ к лишению свободы сроком на 11 лет; по ст.30 ч.1, ст.228-1 ч.4 п.г УК РФ к лишению свободы сроком на 9 лет; на основании ст. 69 ч.3 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 13 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима; мера пресечения оставлена без изменения - заключение под стражу; срок отбытия наказания исчислен с 26 ноября 2014 г.

Определена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Андреевой С.В., выслушав защитника Федорову Е.Г., осужденного Е., поддержавших доводы апелляционной жалобы по тем же основаниям, мнение прокурора Васильева М.Е., полагавшего приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, судебная коллегия

установила:

Е. приговором признан виновным в совершении незаконного сбыта наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

А именно в том, что Е., во исполнение преступного умысла, направленного на незаконное распространение на территории Московского региона наркотического средства - героин в крупном размере, преследуя корыстный мотив и цель наживы, в период времени примерно до 17 ноября 2014 года, при не установленных следствием обстоятельствах, вступил в преступный сговор с не установленным следствием лицом, направленный на совершение противоправных деяний, связанных с незаконным приобретением, хранением и сбытом наркотического средства - героин в крупном размере, на территории Московского региона, в составе группы лиц по предварительному сговору.

Основным направлением деятельности группы лиц по предварительному сговору являлось совершение тяжких и особо тяжких преступлений, связанных с незаконным сбытом наркотического средства - героин, в крупном размере на территории Московского региона, с целью получения материальной выгоды, для каждого участника.

С целью конспирации преступной деятельности группы лиц по предварительному сговору Е. и неустановленное лицо разработали план совершения преступлений и схему сбыта наркотических средств, в результате которой исключался непосредственный контакт продавца наркотических средств с их покупателем, т.е. путем размещения наркотических средств в тайниках - "закладках", откуда наркотики извлекались покупателями самостоятельно, таким же образом осуществлялась передача наркотиков между участниками преступной группы, от неустановленного лица, которое непосредственно занималось сбытом наркотического средства покупателям, Е.. В телефонных разговорах между собой участники группы лиц по предварительному сговору не использовали имена, а так же не использовали названия наркотических средств, избегая их прямого упоминания, а также с целью исключения утечки информации о совершаемых ими преступлениях Е. и неустановленное лицо использовали для связи между собой, а также с покупателями наркотических средств, абонентские номера средств мобильной связи, зарегистрированные на третьих лиц.

Роли между Е. и неустановленным лицом были распределены следующим образом:

- неустановленное лицо, находящееся на территории Республики Таджикистан, которое обладая необходимыми финансовыми средствами, имея постоянный, не установленный органами следствия источник приобретения наркотического средства - героин, действуя согласно отведенной ему в преступной группе роли и плана совершения преступлений, осуществляло приобретение наркотического средства - героин, обеспечивало бесперебойность его поступления для дальнейшего незаконного сбыта Е., а также посредством мобильной связи координировало действия Е. путем дачи соответствующих указаний, в частности непосредственно инструктировало о месте хранения наркотического средства - *, в целях дальнейшего сбыта, а также в получении информации от Е. о месте расположения тайников - "закладок" с наркотическим средством, с целью его последующего незаконного сбыта потребителям на территории Московского региона;

- роль Е. согласно плана совершения преступлений, заключалась в незаконном получении наркотического средства - * от неустановленного соучастника, в обеспечении его сохранности, в незаконном хранении и сбыте посредством размещения указанного наркотического средства в разовых тайниках - "закладках" в местах и количествах, указанных неустановленным лицом, в ведении переговоров с неустановленным лицом о получении новых партий наркотических средств, способах и месте их получения. Кроме того, Е. согласно отведенной ему роли и плана совершения преступлений сообщал неустановленному лицу точные места расположения тайников - "закладок" с наркотическим средством - *.

Реализуя совместный преступный умысел, действуя согласно распределенным ролям, Е. приискал и использовал жилое помещение - комнату в квартире * дома N * по улице *, микрорайона *, г. *, *, имея туда беспрепятственный доступ, проживал без соответствующей регистрации и использовал указанное жилище для хранения наркотического средства - *, полученного от неустановленного лица, с целью его дальнейшего незаконного сбыта непосредственно покупателям на территории Московского региона, путем помещения наркотического средства в тайники - "закладки".

Неустановленное лицо, действуя согласно распределенных ролей и плана совершения преступлений, с ведома и согласия Е. осуществляя финансирование преступной деятельности, в период времени до 17 ноября 2014 года, незаконно, в нарушение ст. ст. 5, 8, 14, 20-25 Федерального закона РФ от 08.01.1998 г. N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах" (далее ФЗ N 3 от 08.01.1998 года), в целях незаконного сбыта, при не установленных следствием обстоятельствах приобрело согласно справке об исследовании N * от 17 ноября 2014 года и заключению эксперта N * от 04 декабря 2014 года, наркотическое средство - * общей массой 9,45 г.

В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 года N 681 "Об утверждении перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации", героин включен в Список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (список 1).

В соответствии с Постановлением Правительства РФ N 1002 от 01.10.2012 г. "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228-1, 229 и 229-1 УК РФ" размер наркотического средства - *, массой 9,45 грамма, является крупным размером.

Реализуя совместный преступный умысел, действуя согласно распределенным ролям, точные дата и время предварительным следствием не установлены, но не позднее 17 ноября 2014 года, неустановленное лицо в неустановленном месте неустановленным способом, передало Е. вышеуказанное наркотическое средство.

Е., действуя согласно отведенной ему роли и во исполнение общего преступного умысла, осознавая незаконный характер своих действий, по указанию неустановленного лица, не позднее 17 часов 47 минут 17 ноября 2014 года поместил вышеуказанное наркотическое средство - * массой 9,45 грамма, в крупном размере, находящееся в двух фольгированных свертках, в разовый тайник - "закладку", расположенную около железнодорожной платформы "*" по адресу: *, г. *.

Продолжая реализовывать совместный преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотического средства - героин, массой 9,45 грамма, в крупном размере, Е., осознавая противоправный характер своих действий, имея договоренность с покупателем о покупке указанного наркотического средства, после получения информации о поступлении предоплаты в сумме 8900 рублей на счет "*" с номером *, за сбываемое наркотическое средство в период времени с 17 часов 47 минут до 17 часов 56 минут 17 ноября 2014 года, сообщил месторасположение вышеуказанного тайника - "закладки" Е..

После получения от Е. информации о месте расположения тайника - "закладки" с наркотическим средством героин, в период времени до 19 часов 40 минут 17 ноября 2014 года Е. извлекла из вышеуказанного тайника - "закладки" два фольгированных свертка с наркотическим средством - * общей массой 9,45 грамма, в крупном размере и получила возможность им распорядиться по своему усмотрению, однако, примерно в 19 часов 40 минут того же дня, по адресу: г. *, *, д. *, на территории Ярославского вокзала была задержана сотрудниками 3 отдела Службы по ЮЗАО Управления ФСКН России по г. Москве при проведении оперативно-розыскного мероприятия "наблюдение", а вышеуказанное наркотическое средство - *, в период времени с 20 часов 40 минут до 21 часа 20 минут 17 ноября 2014 года, в ходе личного досмотра Е. проведенного в служебном кабинете N* Линейного Отдела Внутренних Дел МВД РФ, расположенного по адресу: *, у нее (Е.) было обнаружено и изъято из отделения сумки черного цвета в двух фольгированных свертках.

Таким образом, Е. действуя в составе группы лиц по предварительному сговору совместно с неустановленным лицом, в нарушение ст.ст. 8, 14, 23 и 25 Федерального Закона от 08 января 1998 года N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах", совершил особо тяжкое преступление - незаконный сбыт наркотического средства - *, массой 9,45 грамма, в крупном размере, посредством его помещения в тайник - "закладку".

Этим же приговором Е. признан виновным в совершении приготовления к преступлению, то есть приискании средств совершения преступления и ином умышленном создании условий для совершения особо тяжкого преступления, а именно незаконного сбыта наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, при этом преступление не было доведено им до конца по не зависящим от него обстоятельствам.

А именно в том, что Е., во исполнение преступного умысла, направленного на незаконное распространение на территории Московского региона наркотического средства - * в крупном размере, преследуя корыстный мотив и цель наживы, в период времени примерно до 17 ноября 2014 года, при не установленных следствием обстоятельствах, вступил в преступный сговор с не установленным следствием лицом, направленный на совершение противоправных деяний, связанных с незаконным приобретением, хранением и сбытом наркотического средства - * в крупном размере, на территории Московского региона, в составе группы лиц по предварительному сговору.

Основным направлением деятельности группы лиц по предварительному сговору являлось совершение тяжких и особо тяжких преступлений, связанных с незаконным сбытом наркотического средства - героин, в крупном размере на территории Московского региона, с целью получения материальной выгоды, для каждого участника.

С целью конспирации преступной деятельности группы лиц по предварительному сговору Е. и неустановленное лицо разработали план совершения преступлений и схему сбыта наркотических средств, в результате которой исключался непосредственный контакт продавца наркотических средств с их покупателем, т.е. путем размещения наркотических средств в тайниках - "закладках", откуда наркотики извлекались покупателями самостоятельно, таким же образом осуществлялась передача наркотиков между участниками преступной группы, от неустановленного лица, которое непосредственно занималось сбытом наркотического средства покупателям, Е.. В телефонных разговорах между собой участники группы лиц по предварительному сговору не использовали имена, а так же не использовали названия наркотических средств, избегая их прямого упоминания, а также с целью исключения утечки информации о совершаемых ими преступлениях Е. и неустановленное лицо использовали для связи между собой, а также с покупателями наркотических средств, абонентские номера средств мобильной связи, зарегистрированные на третьих лиц.

Роли между Е. и неустановленным лицом были распределены следующим образом:

- неустановленное лицо, находящееся на территории Республики Таджикистан, которое обладая необходимыми финансовыми средствами, имея постоянный, не установленный органами следствия источник приобретения наркотического средства - героин, действуя согласно отведенной ему в преступной группе роли и плана совершения преступлений, осуществляло приобретение наркотического средства - героин, обеспечивало бесперебойность его поступления для дальнейшего незаконного сбыта Е., а также посредством мобильной связи координировало действия Е. путем дачи соответствующих указаний, в частности непосредственно инструктировало о месте хранения наркотического средства - героин, в целях дальнейшего сбыта, а также в получении информации от Е. о месте расположения тайников - "закладок" с наркотическим средством, с целью его последующего незаконного сбыта потребителям на территории Московского региона;

- роль Е. согласно плана совершения преступлений, заключалась в незаконном получении наркотического средства - * от неустановленного соучастника, в обеспечении его сохранности, в незаконном хранении и сбыте посредством размещения указанного наркотического средства в разовых тайниках - "закладках" в местах и количествах, указанных неустановленным лицом, в ведении переговоров с неустановленным лицом о получении новых партий наркотических средств, способах и месте их получения. Кроме того, Е. согласно отведенной ему роли и плана совершения преступлений сообщал неустановленному лицу точные места расположения тайников - "закладок" с наркотическим средством - *.

Реализуя совместный преступный умысел, действуя согласно распределенным ролям, Е. приискал и использовал жилое помещение - комнату в квартире N * дома N * по улице *, *, г. *, *, имея туда беспрепятственный доступ, проживал без соответствующей регистрации и использовал указанное жилище для хранения наркотического средства - героин, полученного от неустановленного лица, с целью его дальнейшего незаконного сбыта непосредственно покупателям на территории Московского региона, путем помещения наркотического средства в тайники - "закладки".

Неустановленное лицо, действуя согласно распределенных ролей и плана совершения преступлений, с ведома и согласия Е. осуществляя финансирование преступной деятельности, в период времени до 25 ноября 2014 года, незаконно, в нарушение ст. ст. 5, 8, 14, 20-25 Федерального закона РФ от 08.01.1998 г. N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах" (далее ФЗ N 3 от 08.01.1998 года), в целях незаконного сбыта, при не установленных следствием обстоятельствах приобрело согласно справке об исследовании N * от 25 ноября 2014 года и заключению эксперта N * от 04 декабря 2014 года, наркотическое средство - * общей массой 14,28 г.

В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 года N 681 "Об утверждении перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации", героин включен в Список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (список 1).

В соответствии с Постановлением Правительства РФ N 1002 от 01.10.2012 г. "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228-1, 229 и 229-1 УК РФ" размер наркотического средства - героин, массой 14,28 г., является крупным размером.

Реализуя совместный преступный умысел, действуя согласно распределенным ролям, точные дата и время предварительным следствием не установлены, но не позднее 25 ноября 2014 года, неустановленное лицо в неустановленном месте неустановленным способом, передало Е. вышеуказанное наркотическое средство.

Е., действуя согласно отведенной ему роли и во исполнение общего преступного умысла, осознавая незаконный характер своих действий, после получения от неустановленного лица наркотического средства - * массой 14,28 г., стал незаконно хранить его при себе с целью дальнейшего незаконного сбыта на территории Московского региона.

Таким образом, Е., действуя совместно с неустановленным лицом, в составе группы лиц по предварительному сговору приискал средства и создал условия для совершения особо тяжкого преступления - незаконного сбыта наркотического средства героин в крупном размере, общей массой 14,28 г., однако преступление им не было доведено до конца, по независящим от него обстоятельствам, так как, 25 ноября 2014 года примерно в 13 часов 15 минут Е. был задержан сотрудниками Управления ФСКН России по г. Москве, на территории Ярославского вокзала, расположенного по адресу: г*, которыми в период времени с 14 часов 00 минут до 15 часов 00 минут 25 ноября 2014 года в ходе личного досмотра Е., проведенного в комнате полиции станции Московского метрополитена "Комсомольская", расположенной по адресу: *, в левом кармане куртки был обнаружен и изъят фрагмент салфетки внутри которой находились три полимерных свертка с наркотическим средством - * общей массой 14,28 г.

В судебном разбирательстве Е. виновным себя признал частично.

В апелляционной жалобе осужденный Е. считает приговор несправедливым вследствие чрезмерной суровости назначенного ему наказания, по его мнению, суд не учел смягчающие обстоятельства, признание вины и раскаяние, наличие детей, его состояние здоровья, что преступление не было доведено до конца, не применив ст.66 УК РФ. Осужденный полагает, что приговор не соответствует ст.6,43,60,67 УК РФ, ст.297,307 УПК РФ и просит приговор изменить: применить ст.64УК РФ.

Судебная коллегия, выслушав мнение участников процесса, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, находит приговор законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению, по следующим основаниям:

Вывод суда о виновности Е. в инкриминируемых ему деяниях основан на доказательствах, исследованных в судебном заседании, и соответствует фактическим обстоятельствам, установленным судом.

Суд первой инстанции проверил имеющиеся по делу доказательства, подробно приведя их в приговоре.

В судебном разбирательстве Е. показал, что приготовил для дальнейшего сбыта героин в трех свертках, который по договоренности ему ранее поставил человек из Таджикистана, общей массой 14,28 г., который у него изъяли сотрудники полиции. Изъятые при задержании свертки с героином, он приготовил для сбыта, но не успел это сделать, так как был задержан сотрудниками полиции. Действовал он по указанию человека из республики Таджикистан, который ему поставлял * в свертках. Человек из республики Таджикистан, с которым он общался только по телефону, говорил ему, где именно нужно делать закладки и какой массы, что он и делал. Однако он не сбывал героин Е., с ней по телефону не общался и никогда её не видел.

Суд первой инстанции дал исследованным доказательствам надлежащую оценку, признав доказательства обвинения относимыми, достоверными, допустимыми и в совокупности подтверждающими вину Е.

У судебной коллегии отсутствуют основания не соглашаться с данной оценкой доказательств и выводами суда.

Судебная коллегия находит, что в судебном разбирательстве были объективно установлены все значимые по делу обстоятельства на основании непосредственно исследованных в судебном разбирательстве доказательств. Доказательства этих обстоятельств и обоснование выводов суда приведены судом в приговоре. Доказательства оценены судом в соответствии с положениями ст. 17, 88 УПК РФ с точки зрения их достоверности, относимости, допустимости, а в совокупности - достаточности для разрешения дела. Суд указал по каким основаниям принял одни доказательства и отверг другие.

Принимая во внимание фактические обстоятельства, установленные в судебном заседании суда первой инстанции из представленных сторонами доказательств, поскольку стороны согласились рассмотреть дело без проверки доказательств судом апелляционной инстанции в соответствии с положениями ст. 389.13 ч.7 УПК РФ, судебная коллегия находит обоснованными выводы суда о достоверности и допустимости доказательств обвинения и достаточности их для вывода о виновности Е. в совершении преступлений.

Судебная коллегия считает, что судом правильно квалифицированы действия осужденного Е.: по ст.228-1 ч.4 п.г, ст.30 ч.1, ст.228-1 ч.4 п.г УК РФ. Выводы суда в этой части соответствуют установленными фактическим обстоятельствам преступления и положениям уголовного закона. Судебная коллегия не усматривает оснований не соглашаться с данными выводами суда.

Нарушений уголовно-процессуального закона или норм международного права, влекущих за собой отмену или изменение приговора, судебная коллегия не усматривает. Судебное разбирательство было проведено с соблюдением всех принципов судопроизводства, в том числе, состязательности и равноправия сторон, права на защиту, презумпции невиновности.

Вопреки доводам апелляционной жалобы приговор соответствует требованиям ст. 297, 307 УПК РФ.

По делу отсутствуют какие-либо нарушения уголовного закона, влекущие отмену или изменение приговора, в том числе в части определения вида и размера, назначенного осужденному наказания.

Вопреки доводам апелляционной жалобы наказание назначено Е. с учетом положений ст.6,43,60,67 УК РФ

Судебная коллегия находит доводы апелляционной жалобы о несправедливости приговора необоснованными и считает, что наказание Е. назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, конкретных обстоятельств их совершения, роли и степени его участия в их совершении, данных о личности осужденного, смягчающих наказание обстоятельств, установленных в судебном разбирательстве и указанных в приговоре, и является справедливым.

Судебная коллегия находит, что судом в полной мере учтены все обстоятельства, имеющие значение для назначения наказания, в том числе и те, на которые ссылаются в апелляционной жалобе осужденный.

Однако, ссылки в апелляционной жалобе на полное признание вины и раскаяние в содеянном судебная коллегия находит необоснованными, т.к. таких обстоятельств по делу не установлено, позиция, занятая Е. в судебном разбирательстве, отражена в приговоре верно.

Судебная коллегия не усматривает оснований не соглашаться с выводами суда об отсутствии по делу исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступлений, ролью виновного, его поведением во время и после совершения преступлений и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступлений или активного содействия, раскрытию преступлений, в связи с чем не находит оснований для применения ст.64 УК РФ, как просит об этом осужденный в апелляционной жалобе.

На основании изложенного, руководствуясь ст.389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда

определила:

Приговор Мещанского районного суда города Москвы от 1 марта 2016 года в отношении Е. - оставить без изменения, а апелляционную жалобу осужденного Е. - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: