Апелляционное определение Московского городского суда от 19 мая 2016 г. N 10-5799/16

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе: председательствующего судьи Селиной М.Е., судей Короткова А.Г., Чирковой Т.А.,

при секретаре Голофаевой С.Н.,

с участием: прокурора апелляционного отдела уголовно - судебного управления прокуратуры г. Москвы Богдашкиной А.А.,

осужденного Кольцова А.Э. и его защитника - адвоката Бакулина Н.Н., представившего удостоверение N * и ордер N * от 12 мая 2016 года,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционные жалобы осужденного Кольцова А.Э. и адвоката Малой И.В. на приговор Кунцевского районного суда г. Москвы от 19 января 2016 года, которым

Кольцов А. Э., ***не судимый,

- осужден по ч. 3 ст. 33, ч. 3 ст. 30, п. "з" ч. 2 ст. 105 УК РФ к лишению свободы сроком на 11 лет, с содержанием в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы сроком на 1 год, с возложением ограничений и обязанностей.

Мера пресечения в виде заключения под стражей оставлена без изменения, срок отбывания наказания исчислен с 04 августа 2015 года.

Заслушав доклад судьи Короткова А.Г., выслушав мнение осужденного Кольцова А.Э. и его защитника - адвоката Бакулина Н.Н., поддержавших доводы апелляционных жалоб, пояснения прокурора Богдашкиной А.А., полагавшей необходимым приговор оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

Согласно приговору, Кольцов А.Э. осужден за покушение на организацию убийства С., по найму.

Преступление совершено в г. *при следующих обстоятельствах.

Кольцов А.Э., в период с * по * июля 2015 года, в результате личных неприязненных отношений, решил организовать убийство С.., по найму, приискал в качестве исполнителя преступления Ж.., действующего в рамках ОРМ под контролем сотрудников полиции, с которым встретился * июля 201* года с * часов 10 минут по * час 10 минут возле дома *а по *шоссе в г.* в салоне автомобиля "*", находясь на автостоянке и передвигаясь по дублеру * шоссе, ул. *, * бульвар, Кольцов А.Э., реализуя задуманное, сообщил Ж.. анкетные данные С.., маршруты и графики его передвижения и передал Ж.. * рублей за совершение убийства С.., обещая передать еще * рублей после его выполнения.

* августа 201* года, с * часов 55 минут до * часов 10 минут, находясь на автостоянке по адресу: г.*, * шоссе, дом *а, в салоне автомобиля "**", ознакомившись с представленной ему Ж.., действующим под контролем сотрудников полиции, фотографией с изображением несоответствующих действительности телесных повреждений на теле С.., в подтверждение его смерти, будучи уверенным, что Ж.. исполнил его волю - убил С..., Кольцов А.Э. передал Ж.. оставшиеся * рублей, а всего * рублей в качестве оплаты за выполнение убийства С.., после чего был задержан сотрудниками полиции. Довести преступление до конца Кольцов А.Э. не смог по независящим от него обстоятельствам.

В апелляционных жалобах осужденный Кольцов А.Э. считает приговор незаконным и необоснованным, не основанным на фактических обстоятельствах, наказание несправедливо в связи с чрезмерной суровостью; считает, что преступление было спровоцировано Г., доказан предварительный сговор Г. и С., которые встречались и их действия носили согласованный характер, запись разговора была сделана Г.*июля 201* года, а не * июля и была сфальсифицирована; если бы сотрудники правоохранительных органов не предоставили услуги исполнителя Ж., то, скорее всего, он бы отказался от совершения преступления; получив информацию о приготовлении преступления, сотрудники полиции имели возможность предотвратить преступление; суд отказал в участии в прениях, запись в протоколе не соответствует действительности; протокол судебного заседания от * декабря 201*года не подписан секретарем Г., а протокол от * декабря 201* года подписан не Г., а иным лицом, но решение о замене секретаря судом не принималось; не учтены смягчающие обстоятельства, вину признал, раскаялся, активно сотрудничал со следствием, положительно характеризуется, является единственным кормильцем в семье, супруга имеет инвалидность, у него имеются тяжелые заболевания; просит отменить приговор.

В апелляционной жалобе адвокат Малая И.В., не соглашаясь с приговором суда, считает, что фактически не учтены смягчающие обстоятельства, указанные в приговоре; считает, что чрезмерно суровое наказание не достигнет своей цели; в судебном заседании было установлена очередность выступления в прениях, в том числе, Кольцова, однако, осужденный в прениях не выступал, поскольку суд указал, что Кольцов отказался участвовать в прениях, что не соответствует истине, чем нарушены права Кольцова на защиту; назначенное наказание считает несоразмерным и несправедливым; просит отменить приговор и вернуть дело на новое рассмотрение.

В возражениях на апелляционные жалобы государственный обвинитель Максименко А.В. указывает на законность и обоснованность приговора, и справедливость назначенного наказания, просит приговор оставить без изменения.

Выслушав участников процесса, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, судебная коллегия находит приговор в отношении Кольцова А.Э. подлежащим изменению.

Изучение материалов уголовного дела показало, что уголовное дело рассмотрено судом первой в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, на основании собранных по уголовному делу доказательств, их проверки в судебном заседании путем сопоставления с другими доказательствами.

Выводы суда о виновности осужденного в совершении преступления основаны на исследованных в судебном заседании материалах уголовного дела, подтверждены изложенными в приговоре доказательствами, которые обоснованно признаны судом первой инстанции допустимыми, поскольку получены в строгом соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, проверены на предмет относимости и достоверности, подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, анализ которых подробно приведен в приговоре:

- показаниями потерпевшего С.о том, что его знакомый Кольцов А.Э. попросил помочь найти земельный участок в * области, и обещал ему за помощь заплатить * рублей. Он нашел земельный участок, который Кольцов А.Э. оформил в долгосрочную аренду. Между ним и Кольцовым А.Э. произошла ссора, Кольцов А.Э. отказывался отдавать ему деньги за помощь. * июля 201* года к нему подошел Г.., который проживал на участке Кольцова А.Э., и сообщил, что Кольцов А.Э. грозится найти людей для его убийства. Г.. сообщил ему, что Кольцов А.Э. занялся поисками человека, который бы за денежное вознаграждение совершил его убийство. Обратились в полицию. Были сделаны фотографии, имитирующие его убийство.

- оглашенными показаниями свидетеля Г.. об угрозах убить С.., в связи с возникшими неприязненными отношениями, поиске лиц, готовых это совершить и оперативно-розыскных мероприятиях и проверке данной информации;

- показаниями свидетеля Ж.. об участии в ОРМ, получении денег от Кольцова за убийство С., передаче Кольцову данных, подтверждающих выполнение заказа;

- показаниями свидетелей С.., Щ.. о производстве оперативно-розыскных мероприятий с целью проверки поступившей информации о противоправных действиях Кольцова А.Э.;

- показаниями свидетелей Е.., Щ.. и С.. о том, что в ходе досмотра в рюкзаке Кольцова А.Э. был обнаружен лист бумаги с изображением "трупа" С..;

- оглашенными показаниями свидетелей К.., Ш.. о передаче Г.. диска с записью его разговора с Кольцовым А.Э. от * июля 201* года. Г.. разговаривал с Кольцовым А.Э. о приготовлении убийства С.., был необходим пистолет, либо люди, которые за вознаграждение совершат убийство С.. Ж. выдал брелок-видеокамеру, наручные часы с видеокамерой, листок бумаги с данными С.., осмотрены наручные часы со встроенной видеокамерой с записью разговора, Кольцов А.Э. просит убить С.. за денежное вознаграждение, сообщает Ж.. данные .С., адрес проживания, марку автомашины и маршрут передвижения, договорились о передаче вознаграждения за убийство С.., передаче аванса и второй части денег после убийства, просьба убить не на даче и месту жительства. В ходе разговора Кольцов А.Э. жаловался на С.., и рассказывал о конфликтах;

- оглашенными показаниями свидетеля Б.. о том, что * августа 201* года он присутствовал при осмотре и выдачи Ж.. брелка-видеокамеры и листка бумаги с напечатанным изображением "трупа" неизвестного ему мужчины. Просмотрена видео-аудиозапись разговора Ж.. и Кольцова А.Э. Ж.. передал Кольцову А.Э. листок бумаги с изображением "трупа" С.., а Кольцов А.Э. положил в бардачок автомобиля деньги. Кольцов А.Э. поинтересовался местом совершения убийства, Ж.. ответил, что по договоренности, убийство С.. совершено не на даче и не по месту жительства;

- оглашенными показаниями свидетеля П.. о том, что * августа 201* года у Кольцова А.Э., в ходе личного досмотра изъяли рюкзак с фотографией лежащего С.., с веществом в области головы, похожим на кровь. Был проведен осмотр автомобиля "*", в бардачке автомобиля обнаружены *рублей. В ходе проведения осмотра Ж.. пояснил, что деньги положил мужчина по имени "А.", после того как Ж.. передал ему фотографию с изображением С.., лежащего на земле со следами на голове вещества похожего на кровь;

- показаниями свидетеля Б.. о том, что со слов Кольцова А.Э., С... периодически приносил Кольцову А.Э. неприятности, царапал кузов его автомобиля. Кольцов А.Э. попросил у него взаймы * рублей;

- оглашенными показаниями свидетеля Г.. о звонке Кольцова А.Э., который попросил в займы * рублей;

- показаниями свидетеля Е.. о неприязненных отношениях Кольцова А.Э. и С..;

- заявлением Г.. о том, что его знакомый Кольцов А.Э., в начале июля 201* года обратился к нему за помощью в поиске лиц, которые бы совершили убийство С..;

- постановлениями о предоставлении результатов ОРД и рассекречивании сведений; о проведении ОРМ "*" с участием Ж..;

- актом о проведении ОРМ "*" *.07.201* года по адресу: г. *, *шоссе, возле д. * "А" на автостоянке, где проходила встреча с заказчиком убийства;

- протоколом личного досмотра, Г.добровольно выдал аудиозапись разговора с Кольцовым А.Э. от *.07.201*года;

- актом осмотра DVD-R диска, расшифрован файл звукозаписи разговора, между Г.. и Кольцовым А.Э., в ходе которого Кольцов А.Э. высказал намерения убить С..;

- заявлениями Г.. и Ж. о добровольном участии в ОРМ "*";

- актом осмотра и выдачи устройства видео-звукозаписи от *.07.201*года, Ж.. передан брелок-видеокамера в виде ключа от автомобиля "*" для фиксации разговора с Кольцовым А.Э.;

- актом осмотра и выдачи устройства звукозаписи *.07.201* года, Ж.. переданы наручные часы-видеокамера для фиксации разговора с Кольцовым А.Э.;

- актом добровольной выдачи Ж.. листка бумаги с записью: ".С.", "*", "гос. *.", "* крайний дом ПГТ * у леса", "ул. *, д. *, к.*. кв. * * этаж", "*А*", "*шоссе * км. *км. от *";

- актом возврата устройства видео-звукозаписи, Ж.. возвратил брелок-видеокамеру в виде ключа от автомобиля "*";

- актом возврата Ж.. наручных часов-видеокамеры с записью разговора между ним и Кольцовым А.Э.;

- актом добровольной выдачи денежных средств Ж.. в размере * рублей, переданных ему Кольцовым А.Э. за убийство С.. в ходе проведения ОРМ;

- актами осмотра устройства видео-звукозаписи, согласно которым Г.. знакомил Ж.. и Кольцова А.Э., который рассказал о С.. и заказал Ж.. убийство С.. за 100 000 рублей;

- постановлением о проведении ОРМ "*" с участием в качестве исполнителя убийства С., Ж..;

- актом осмотра и выдачи устройства видео-звукозаписи, Ж.. передано устройство видео-звукозаписи - брелок-видеокамера для фиксации разговора от *.08.201*года между Ж.. и Кольцовым А.Э. при проведении ОРМ;

- актом выдачи Ж.. листка бумаги с напечатанным изображением "трупа" С..;

- актом возврата устройства видео-звукозаписи, Ж.. возвратил брелок-видеокамеру, на котором записан разговор с Кольцовым А.Э. при проведении ОРМ;

- актом осмотра записи встречи Ж.. и Кольцова А.Э., где Ж.. передает фотографию с изображением "трупа" С..;

- протоколом личного досмотра, у Кольцова А.Э. изъят рюкзак, в котором находились: зонт, записная книжка, фотографии лежащего мужчины с кровью на голове, портмоне с пластиковыми картами, водительское удостоверение и паспорт на имя Кольцова А.Э., ключи, пять листков с записями, мобильный телефон "*";

- протоколом досмотра автомобиля "*", в бардачке обнаружены и изъяты * рублей, Ж.. пояснил, что деньги положил в бардачок гражданин по имени "А", установленный как Кольцов А.Э., после получения фотографии с изображением "трупа" С..;

- актом о проведении ОРМ "*", *.08.201* года на встрече Ж.. сообщил об убийстве С.., передал Кольцову А.Э. фотографию "трупа" С.., а Кольцов А.Э. положил в бардачок * рублей и был задержан сотрудниками полиции;

- протоколом очной ставки между свидетелем Г.. и обвиняемым Кольцовым А.Э.;

- протоколом осмотра денег, спортивного рюкзака; фотографий с изображением С..листа бумаги с текстом: "С. * серебристый гос. N * * рус Деревня* ППТ *крайний дом у леса". "ул. *, д. * к. * кв. * этаж *-* А.", со схемой и надписью "*шоссе * км, * км от *"; вещественными и иными исследованными судом доказательствами.

Судебная коллегия находит, что совокупность исследованных в судебном заседании доказательств неопровержимо подтверждает вину Кольцова А.Э. в совершении преступления в полном объеме, поскольку помимо признания последним своей вины, его вина нашла подтверждение и в других доказательствах, которые образовали достаточную совокупность доказательств, позволившую суду прийти к категоричному выводу о виновности осужденного.

Вопреки доводам адвоката, показания свидетелей были оглашены судом в порядке ст.281 УПК РФ.

Вместе с тем, в обоснование своего вывода о необходимости квалификации содеянного Кольцовым А.Э. по ч.3 ст. 30, ч.3 ст.33, п. "з" ч.2 ст. 105 УК РФ суд сослался в приговоре на то, что он совершил покушение на организацию убийства, то есть умышленного причинения смерти человеку, по найму.

Однако доводы, изложенные в приговоре, относительно того, что в действиях Кольцова А.Э. имеется покушение на преступление, не основаны на требованиях закона и имеющихся доказательствах, исследованных в судебном заседании.

Согласно ч. 3 ст. 30 УК РФ, покушением на преступление признаются умышленные действия лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Между тем, как усматривается из материалов дела и установлено приговором суда, Ж.., которому Кольцов А.Э. поручил исполнить убийство С.., не только не предпринимал каких-либо действий, непосредственно направленных на лишение жизни данного лица и образующих объективную сторону преступления, но и изначально не имел намерения выполнять "заказ" и действовал под контролем сотрудников полиции, а сами мероприятия были направлены на изобличение Кольцова А.Э. в указанном деянии.

Таким образом, действия осужденного свелись к тому, что он, выступая организатором преступления, предложил Ж... исполнить убийство, обсудил с ним способ лишения жизни потерпевшего, обговорил размер вознаграждения и выплатил "аванс", а затем и оставшуюся сумму.

Однако действия, совершенные Кольцовым А.Э., образуют не покушение, а приготовление к преступлению, под которым в силу ч. 1 ст. 30 УК РФ понимается приискание, изготовление или приспособление лицом средств или орудий совершения преступления, приискание соучастников преступления, сговор на совершение преступления либо иное умышленное создание условий для совершения преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

С учетом изложенного, действия Кольцова А.Э. надлежит переквалифицировать с ч.3 ст. 30, ч.3 ст.33, п. "з" ч.2 ст. 105 УК РФ на ч.1 ст. 30, ч.3 ст.33, п. "з" ч.2 ст. 105 УК РФ, предусматривающие ответственность за организацию приготовления к убийству человека по найму.

Доводы осужденного Кольцова А.Э. в жалобе о провокации со стороны Г., о фальсификации записи разговора, о не предотвращении преступления правоохранительными органами после получения информации, судебная коллегия находит несостоятельными.

Умысел Кольцова А.Э. на организацию приготовления к убийству С.. по найму сформировался независимо от свидетеля Г. и сотрудников правоохранительных органов.

Вопреки доводам осужденного протокол судебного заседания от * декабря 201* года подписан секретарем Г., а протокол от * декабря 201* года подписан секретарем Н.., и в данной части замечания осужденного на протокол судебного заседания были удостоверены председательствующим по делу судьей.

Вопреки доводам жалоб осужденного и адвоката о нарушении права Кольцова на защиту, поскольку тот был лишен права выступить в прениях, судебная коллегия отмечает, что согласно протоколу судебного заседания Кольцов заявил, что не желает участвовать в прениях, а прения проведены в соответствии со ст.292 УПК РФ. Соответствующие замечания на протокол судебного заседания были рассмотрены председательствующим по делу судьей.

При назначении наказания Кольцову А.Э. судебная коллегия учитывает признание им своей вины, раскаяние, положительные характеристики, состояние здоровья супруги, а также состояние здоровья Кольцова А.Э.

Обстоятельств, отягчающих наказание Кольцова А.Э., не имеется.

С учетом вышеизложенного, судебная коллегия, находит возможным, смягчить ему меру наказания.

Судебная коллегия не усматривает оснований для направления дела на новое рассмотрение, отмены либо изменения приговора, по другим основаниям, в том числе, по доводам апелляционных жалоб.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 38913, 38920, 38928 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Кунцевского районного суда г. Москвы от 19 января 2016 года в отношении Кольцова А. Э. изменить, переквалифицировать его действия с ч.3 ст. 30, ч.3 ст.33, п. "з" ч.2 ст. 105 УК РФ на ч.1 ст. 30, ч.3 ст.33, п. "з" ч.2 ст. 105 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы сроком на 1 год.

В соответствии с ч. 1 ст. 53 УК РФ, после отбытия основного наказания в виде лишения свободы, установить Кольцову А.Э. следующие ограничения: не уходить из дома (квартиры, иного жилища) по месту постоянного проживания в период с 22 часов 00 минут до 06 часов 00 минут ежедневно; не выезжать за пределы г.*, и не менять места жительства без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, являться в указанный орган на регистрацию 2 раза в месяц.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий: судья

судьи