Апелляционное определение СК по уголовным делам Ярославского областного суда от 30 августа 2016 г. по делу N 22-1191/2016

Судебная коллегия по уголовным делам Ярославского областного суда в составе:

председательствующего судьи Петровой Л.В.,

судей Крепкова С.А. и Иродовой Е.А.,

при секретаре Поповой С.Б.,

с участием:

прокурора отдела прокуратуры Ярославской области Федоренко П.К.,

осуждённой Сухаревой Ю.А.,

защитника Мартынова А.В., представившего удостоверение N 1008 и ордер N 021348,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление заместителя Рыбинского городского прокурора Гуданова Е.В. и апелляционные жалобы осуждённой Сухаревой Ю.А. и адвоката Адвокатской конторы Рыбинского района Червинского С.Я. на приговор Рыбинского городского суда Ярославской области от 15 июля 2016 года, которым

СУХАРЕВА Ю.А., ПЕРСОНАЛЬНЫЕ ДАННЫЕ, ранее судимая (как указано в приговоре):

- 28 января 2014 года Рыбинским городским судом Ярославской области по п. "а" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы, в силу ч. 1 ст. 82 УК РФ исполнение приговора отсрочено до достижения ребенком 14-летнего возраста;

- 3 апреля 2014 года Рыбинским городским судом Ярославской области по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года; 14 июля 2014 года испытательный срок продлен на 1 месяц;

- 19 мая 2015 года Рыбинским городским судом Ярославской области по п.п. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы, в силу ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ частично присоединено неотбытое наказание по приговорам от 28.01.2014г. и 3.04.2014г., всего к отбытию 3 года лишения свободы в ИК общего режима;

- 28 августа 2015 года Рыбинским городским судом Ярославской области по п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 158 и ч. 1 ст. 161 УК РФ, с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, в силу ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору от 19.08.2015г. к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в ИК общего режима,

осуждена:

- по п.п. "в", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы;

- по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения вновь назначенного наказания и наказания по приговору суда от 25 августа 2015 года, окончательно назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу.

Срок отбытия наказания исчислен с 15 июля 2016 года, с зачетом в срок отбытия наказания времени содержания под стражей с 19 мая 2015 года по 14 июля 2016 года.

Заслушав доклад судьи Петровой Л.В., выступления прокурора Федоренко П.К. в поддержание апелляционного представления, осуждённой Сухаревой Ю.А. и адвоката Мартынова А.В. в поддержание апелляционных жалоб, судебная коллегия

установила:

Сухарева Ю.А. осуждена за грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, с незаконным проникновением в жилище, с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья, и кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступления совершены ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ в ГОРОДЕ при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения без проведения судебного разбирательства в связи с согласием Сухаревой Ю.А. с предъявленным ей обвинением.

В апелляционном представлении заместитель Рыбинского городского прокурора считает приговор подлежащим отмене ввиду неправильного применения уголовного закона, нарушений уголовно-процессуального закона и несправедливости приговора.

В обоснование представления оспаривает вывод суда о наличии в действиях Сухаревой рецидива преступлений по всем эпизодам преступлений.

Указывает, что на момент совершения преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 161 и ч. 2 ст. 158 УК РФ, за которые Сухарева осуждена обжалуемым приговором, Сухарева имела непогашенные судимости по приговору от 28 января 2014 года и по приговору от 3 апреля 2014 года.

Назначенная Сухаревой отсрочка исполнения наказания по приговору от 28 января 2014 года и условное осуждение по приговору от 3 апреля 2014 года к моменту совершения преступлений 17 апреля 2015 года и 17 мая 2015 года по обжалуемому приговору не отменялись, реальное лишение свободы Сухаревой было назначено приговором от 19 мая 2015 года, которым были отменены условное осуждение и отсрочка исполнения наказания.

При таких обстоятельствах, исходя из положений п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ, судимости Сухаревой по приговорам от 28 января 2014 года и 3 апреля 2014 года не образуют рецидива преступлений, поскольку решение об отмене Сухаревой условного осуждения и отсрочки исполнения наказания было принято после совершения преступлений по последнему приговору.

Неправильное применение уголовного закона повлекло за собой назначение Сухаревой несправедливого наказания, поскольку вследствие необоснованного признания в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, рецидива преступлений суд не применил правила ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии установленных судом смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ.

Кроме того, автор представления указывает на то, что суд необоснованно не учел в качестве обстоятельства, смягчающего наказание Сухаревой, наличие у неё несовершеннолетних детей, в отношении которых она на момент совершения данных преступлений не была лишена родительских прав. Решение Рыбинского городского суда от 3 июля 2015 года о лишении Сухаревой родительских прав в отношении сыновей, ДД.ММ.ГГГГ рождения, вступило в законную силу 28 сентября 2015 года. При постановлении приговора от 19 мая 2015 года наличие у Сухаревой малолетних детей признавалось смягчающим обстоятельством. Каких-либо иных мотивов непризнания данного обстоятельства в качестве смягчающего, кроме как лишение родительских прав, суд в приговоре не привел.

Автор представления также обращает внимание на технические ошибки в указании даты постановления приговоров, допущенные судом во вводной части приговора: указание даты приговора от 28 августа 2015 года, тогда как Сухарева осуждена по приговору от 25 августа 2015 года, и от 19 августа 2015 года вместо 19 мая 2015 года.

Просит приговор отменить, постановить в отношении Сухаревой новый обвинительный приговор.

В апелляционной жалобе осуждённая Сухарева Ю.А. просит учесть все установленные по делу смягчающие обстоятельства: полное признание вины, раскаяние в содеянном, явки с повинной, активное способствование раскрытию преступлений, а также мнение потерпевшей ФИО1, просившей не назначать ей строгое наказание. Обращает внимание на положительную характеристику из ИК- N и то, что потерпевшими не заявлены требования о возмещении ущерба. Просит применить ст. 10 УК РФ и снизить срок наказания.

В апелляционной жалобе адвокат Червинский С.Я. считает приговор в отношении Сухаревой незаконным и подлежащим изменению ввиду неправильного применения уголовного закона при назначении наказания.

Полагает, что суд необоснованно признал в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Сухаревой, наличие рецидива по эпизоду преступления по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ и опасного рецидива по эпизоду преступления по п.п. "в", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ. Обращает внимание на то, что оба преступления, за которые Сухаревой назначено наказание по обжалуемому приговору, были совершены ею еще до вынесения приговоров от 19 мая 2015 года и 28 августа 2015 года, а потому рецидива преступлений не образуют.

С учетом изложенного просит приговор в отношении Сухаревой изменить и снизить размер назначенного ей наказания.

На апелляционную жалобу осуждённой Сухаревой Ю.В. государственным обвинителем - старшим помощником Рыбинского городского прокурора Розановой С.Ю. поданы возражения, в которых она просит признать доводы жалобы осуждённой частично обоснованными.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав выступления участников процесса, судебная коллегия считает приговор суда в отношении Сухаревой Ю.А. подлежащим изменению ввиду неправильного применения уголовного закона и несправедливости назначенного наказания.

Дело с соблюдением требований уголовно-процессуального закона рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства при согласии обвиняемой с предъявленным ей обвинением.

Суд пришел к правильному выводу о том, что обвинение, с которым согласилась Сухарева Ю.А., является обоснованным и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Действия Сухаревой Ю.А. правильно квалифицированы:

- по эпизоду преступления в отношении потерпевшей ФИО2 - по п.п. "в", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ как грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, с незаконным проникновением в жилище, с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья;

- по эпизоду в отношении потерпевшей ФИО1 - по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданину.

Вместе с тем, во вводной части приговора судом первой инстанции допущены технические ошибки в части указания сведений о судимостях Сухаревой Ю.А.: неверно указаны дата приговора Рыбинского городского суда Ярославской области - 28 августа 2015 года, тогда как Сухарева была осуждена по приговору от 25 августа 2015 года, и дата приговора, с учетом которого приговором от 25 августа 2015 года Сухаревой было назначено наказание в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ - 19 августа 2015 года вместо 19 мая 2015 года.

Указанные ошибки подлежат исправлению путем внесения соответствующих уточнений во вводную часть обжалуемого приговора.

При назначении наказания в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, суд первой инстанции ошибочно признал в действиях Сухаревой Ю.А. опасный рецидив преступлений в отношении преступления, предусмотренного п.п. "в", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, и рецидив преступлений в отношении преступления, предусмотренного п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ.

В соответствии с пунктом "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

Из материалов дела усматривается, что по приговору от 28 января 2014 года Сухаревой было назначено наказание с применением ч. 1 ст. 82 УК РФ - с отсрочкой исполнения приговора до достижения ребенком 14-летнего возраста; по приговору от 3 апреля 2014 года - с применением ст. 73 УК РФ.

На момент совершения преступлений по обжалуемому приговору - 17 апреля 2015 года и 17 мая 2015 года - отсрочка исполнения наказания по приговору от 28 января 2014 года и условное осуждение по приговору от 3 апреля 2014 года Сухаревой не отменялись, а были отменены приговором от 19 мая 2015 года, которым Сухаревой назначено окончательное наказание по совокупности приговоров в соответствии со ст. 70 УК РФ.

При таких обстоятельствах в силу п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ судимости Сухаревой по приговору от 28 января 2014 года и 3 апреля 2014 года рецидива преступлений не образуют.

С учетом изложенного, из описательно-мотивировочной части приговора по всем эпизодам преступлений подлежит исключению указание о признании рецидива преступлений в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, указание о назначении наказания с применением правил, предусмотренных ч. 2 ст. 68 УК РФ, а исходя из установленных по делу обстоятельств, смягчающих наказание, предусмотренных п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, - и указание о не применении положений ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Кроме того, при назначении наказания по эпизоду преступления, предусмотренного п.п. "в", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, суд первой инстанции необоснованно учел мнение потерпевшей ФИО2 о назначении Сухаревой строгого наказания.

Указание об этом также подлежит исключению из описательно-мотивировочной части приговора, поскольку учет судом при назначении наказания мнения потерпевшего о строгом наказании на законе не основан.

С учетом вышеуказанных изменений и применения ч. 1 ст. 62 УК РФ в связи с наличием предусмотренных п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ обстоятельств, смягчающих наказание, судебная коллегия снижает назначенное Сухаревой наказание как за каждое из совершенных преступлений, так и по совокупности преступлений в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ и ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Кроме того, назначив Сухаревой окончательное наказание в соответствии с правилами ч. 5 ст. 69 УК РФ, суд принял решение о зачете в срок отбытия наказания времени содержания Сухаревой под стражей в период с 19 мая 2015 года по 14 июля 2016 года.

Зачет указанного времени в срок отбывания наказания произведен судом верно. Вместе с тем, исходя из требований ч. 5 ст. 69 УК РФ при назначении наказания в соответствии с правилами указанной нормы в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

Из материалов дела усматривается, что мера пресечения в виде заключения под стражу до постановления приговора Сухаревой не избиралась, исходя из положений ч. 5 ст. 69 УК РФ период с 19 мая 2015 года по 14 июля 2016 года подлежал зачету в срок отбывания наказания как наказание, отбытое по приговору Рыбинского городского суда Ярославской области от 25 августа 2015 года. В этой части судебная коллегия считает необходимым внести в приговор соответствующие уточнения.

Иных оснований для изменения приговора в отношении Сухаревой судебная коллегия не усматривает.

Вопреки доводам апелляционного представления, суд первой инстанции по всем преступлениям обоснованно, исходя из решения Рыбинского городского суда Ярославской области от 3 июля 2015 года о лишении Сухаревой родительских прав в отношении 2 детей, ДД.ММ.ГГГГ рождения, не признал в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, наличие несовершеннолетних детей.

Решение Рыбинского городского суда Ярославской области от 3 июля 2015 года при рассмотрении уголовного дела в суде первой инстанции исследовалось.

Из указанного решения следует, что на момент совершения преступлений ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ дети совместно с Сухаревой Ю.А. не проживали. С ДД.ММ.ГГГГ они находились на государственном обеспечении в ОРГАНИЗАЦИЯ, осуждённая в воспитании и материальном содержании детей участия не принимала (л.д. ... ). На момент постановления приговора от 19 мая 2015 года, которым указанное обстоятельство было учтено в качестве смягчающего, решение суда о лишении Сухаревой родительских прав отсутствовало.

Наказание в виде лишения свободы за каждое из преступлений назначено Сухаревой Ю.А. в соответствии с требованиями закона, с учетом установленных обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, относящихся к категории тяжких и средней тяжести, данных о личности Сухаревой.

Все те обстоятельства, на которые обращает внимание Сухарева в своей апелляционной жалобе: полное признание вины, раскаяние в содеянном, явки с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, судом первой инстанции учтены.

Размер назначенного наказания определен с учетом требований ч. 5 ст. 62 УК РФ.

Выводы суда о невозможности применения положений ч. 6 ст. 15, ст. 64 УК РФ в приговоре мотивированы.

Вид исправительного учреждения - исправительная колония общего режима - определён осужденной правильно, в соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20 и 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Рыбинского городского суда Ярославской области от 15 июля 2016 года в отношении Сухаревой Ю.А. изменить:

- во вводной части приговора уточнить, что Сухарева Ю.А. судима по приговору Рыбинского городского суда Ярославской области от 25 августа 2015 года, а не от 28 августа 2015 года, как указано в приговоре;

- во вводной части приговора уточнить, что наказание по приговору от 25 августа 2015 года назначено Сухаревой в силу ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору от 19 мая 2015 года, а не от 19 августа 2015 года, как указано в приговоре;

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о признании в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, рецидива преступлений в отношении преступления, предусмотренного п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, и опасного рецидива преступлений в отношении преступления, предусмотренного п.п. "в", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ;

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о назначении Сухаревой Ю.А. наказания с применением правил, предусмотренных ч. 2 ст. 68 УК РФ, отсутствии оснований для применения ч. 3 ст. 68 УК РФ и неприменении правил, предусмотренных ч. 1 ст. 62 УК РФ;

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание об учете мнения потерпевшей ФИО2 о назначении Сухаревой строгого наказания;

- с учетом применения ч. 1 ст. 62 УК РФ снизить назначенное Сухаревой Ю.А. наказание по п.п. "в", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ до 2 лет 9 месяцев лишения свободы; по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ - до 1 года 10 месяцев лишения свободы;

- в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначить Сухаревой Ю.А. наказание в виде 3 лет 3 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы;

- в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения вновь назначенного наказания и наказания, назначенного по приговору Рыбинского городского суда Ярославской области от 25 августа 2015 года, назначить Сухаревой Ю.А. окончательное наказание в виде 3 лет 9 месяцев лишения свободы;

- уточнить, что период с 19 мая 2015 года по 14 июля 2016 года включительно зачтен Сухаревой Ю.А. в срок отбытия наказания как наказание, отбытое по приговору Рыбинского городского суда Ярославской области от 25 августа 2015 года.

В остальной части приговор в отношении Сухаревой Ю.А. оставить без изменения, а апелляционные представление заместителя Рыбинского городского прокурора и апелляционные жалобы осужденной Сухаревой Ю.А. и адвоката Червинского С.Я. - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в президиум Ярославского областного суда.

Председательствующий:

Судьи: