Апелляционное определение Московского городского суда от 12 августа 2016 г. N 33а-16451/16

Судебная коллегия по административным делам Московского городского суда в составе председательствующего Д.В. Шаповалова, судей А.Н. Пономарёва, В.В. Ставича, при секретаре Т.В. Черевичной, рассмотрела в открытом судебном заседании по докладу судьи А.Н. Пономарёва административное дело по апелляционной жалобе Р.А. Овечкина на решение Кузьминского районного суда г. Москвы от 15 декабря 2015 года по административному иску Р.А. Овечкина к отделу военного комиссариата г. Москвы по Кузьминскому району г. Москвы, призывной комиссии муниципального образования Выхино-Жулебино ЮВАО г. Москвы, об оспаривании решения о признании не прошедшим военную службу по призыву без законных оснований

установила:

Р.А. Овечкин обратился в суд с указанным выше административным иском к отделу военного комиссариата г. Москвы по Кузьминскому району г. Москвы, призывной комиссии муниципального образования Выхино-Жулебино ЮВАО г. Москвы, ссылаясь на то, что ему необоснованно отказано в выдаче военного билета по мотивам уклонения от призыва на военную службу.

Решением Кузьминского районного суда г. Москвы от 15 декабря 2015 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

В апелляционной жалобе Р.А. Овечкина ставится вопрос об отмене решения.

В заседании судебной коллегии Р.А. Овечкин доводы апелляционной жалобы поддержал.

Судебная коллегия на основании ст. 150, ст. 152 КАС РФ сочла возможным рассмотреть дело в отсутствие других лиц, участвующих в деле, извещённых о времени и месте судебного заседания.

Проверив материалы дела, выслушав Р.А. Овечкина, обсудив доводы жалобы, судебная коллегия приходит к выводу о наличии предусмотренных п. 4 ч. 2 ст. 310 КАС РФ оснований для отмены решения суда в апелляционном порядке.

Установлено, что 13 июля 2015 года решением призывной комиссии муниципального образования Выхино-Жулебино ЮВАО г. Москвы Р.А. Овечкин, 17 декабря 1986 года рождения, признан не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

Разрешая спор и отказывая в удовлетворяя административного иска, суд исходил из того, что оспариваемое решение призывной комиссии муниципального образования Выхино-Жулебино ЮВАО г. Москвы об отсутствии законных оснований для непрохождения военной службы с 1 января 2014 года соответствует установленным обстоятельствам, в соответствии с которыми Р.А. Овечкин на протяжении длительного времени не исполнял обязанности призывника, установленные ст. 10 Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе"

Судебная коллегия находит приведённые выводы суда первой инстанции постановленными с нарушением норм материального права, поскольку с 1 января 2014 года Р.А. Овечкин, которому 27 лет исполнилось *** 2013 года, призыву на военную службу не подлежал, а потому и уклоняться от прохождения военной службы после указанной даты не мог.

Как следует из статьи 59 (части 1 и 2) Конституции Российской Федерации, защита Отечества как одна из конституционных обязанностей гражданина Российской Федерации может быть реализована им, в частности, посредством несения военной службы в соответствии с федеральным законом, каковым в настоящее время является Федеральный закон от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе".

Основной формой реализации данной конституционной обязанности является прохождение военной службы по призыву, которому согласно названному Федеральному закону подлежат граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, состоящие или обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе (подпункт "а" пункта 1 статьи 22), за исключением граждан, освобождённых от исполнения воинской обязанности, призыва на военную службу, граждан, которым предоставлена отсрочка от призыва на военную службу, а также граждан, не подлежащих призыву на военную службу (пункт 2 статьи 22).

В соответствии с п.1.1 ст. 28 Закона N 53-ФЗ при зачислении в запас граждан, подлежавших призыву на военную службу и не прошедших ее до достижения ими возраста 27 лет (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2, пунктом 4 статьи 23, статьёй 24 настоящего Федерального закона, либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия выносит заключение о том, что гражданин не прошёл военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

Порядок и условия признания гражданина не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, определяются Положением о призыве на военную службу.

Постановлением Правительства РФ от 11 ноября 2006 г. N 663 утверждено Положение о призыве на военную службу граждан Российской Федерации. Текст постановления опубликован в "Российской газете" от 17 ноября 2006 г. N 259, в Собрании законодательства Российской Федерации от 20 ноября 2006 г. N 47 ст. 4894.

Пунктом 34 названного Положения установлено, что при зачислении в запас граждан, не прошедших до достижения ими возраста 27 лет военную службу по призыву (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2, подпунктом "в" пункта 3, пунктом 4 статьи 23 и статьёй 24 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия на основании документов воинского учёта, хранящихся в отделе (муниципальном) (личное дело призывника, учётно-алфавитная книга), а для граждан, не состоявших на воинском учёте, на основании справок соответствующих отделов (муниципальных) выносит заключение о том, что гражданин не прошёл военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. Такое заключение выносится, если гражданин не проходил военную службу, не имея на то законных оснований, начиная с 1 января 2014 г., при этом состоял (обязан был состоять) на воинском учёте и подлежал призыву на военную службу.

Из анализа указанных норм права следует, что необходимыми условиями вынесения заключения является отсутствие у призывной комиссии муниципального образования Выхино-Жулебино ЮВАО г. Москвы оснований, с которыми закон с 1 января 2014 года связывает освобождение, отсрочку от призыва на военную службу или освобождения от исполнения воинской обязанности.

Такое необходимое условие для принятия оспариваемого решения в отношении Р.А. Овечкина отсутствовало.

Таким образом, судебная коллегия применительно к частям 9, 11 ст. 226 КАС РФ приходит к выводу, что административным ответчиком не доказано, что основания для принятия оспариваемого решения имелись.

Напротив, Р.А. Овечкин доказал факт нарушения своих прав, свобод и законных интересов.

При таком положении решение суда подлежит отмене с вынесением по делу нового решения об удовлетворении административного иска.

Руководствуясь ст. 311, п. 4 ч. 2 ст. 310 КАС РФ, судебная коллегия по административным делам Московского городского суда

определила:

решение Кузьминского районного суда г. Москвы от 15 декабря 2015 года отменить, вынести новое решение, которым административный иск Р.А. Овечкина удовлетворить; признать незаконным решение призывной комиссии муниципального образования Выхино-Жулебино ЮВАО г. Москвы от 13 июля 2015 года в отношении Овечкина Р.А. и обязать призывную комиссию муниципального образования Выхино-Жулебино ЮВАО г. Москвы повторно рассмотреть вопрос о зачислении его в запас Вооружённых Сил РФ и выдаче военного билета.

Председательствующий

Судьи