Решение Московского городского суда от 8 августа 2016 г. N 7-9762/16

Судья Московского городского суда Лашков А.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по жалобам Ганибоева Д.Т. и его защитника адвоката Куркиной Е.А. на постановление судьи Чертановского районного суда г. Москвы от 19 июля 2016 года, которым постановлено:

Ганибоева Д.Т. признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 18.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях, и назначить административное наказание в виде административного штрафа в доход государства в сумме 5 000 (пять тысяч) рублей с перечислением на расчетный счет: получатель: ИНН *** КПП ***, УФК России по Москве (УФМС России по Москве), банк получателя отделение 1 Московского ГТУ Банка России Москва 705, БИК: ***, расчетный счет: ***, ОКАТО: ***, КБК: ***, с административным выдворением за пределы Российской Федерации путем контролируемого самостоятельного выезда иностранного гражданина из РФ,

установил:

*** г. в *** часов *** минут на платформе станции метро "***" по адресу: г. ***, *** шоссе, д. ***, в результате проверки соблюдения требований миграционного законодательства сотрудники 8 о/п УВД на ММ ГУ МВД России по г. Москве выявлен гражданин Республики ***, Ганибоев Д.Т., который не имел при себе документов (миграционной карты), требуемых в соответствии со ст.ст. 2, 10 Федерального закона от 25.07.2002 г. N 115-ФЗ и подтверждающих право пребывания в РФ. Тем самым он совершил административное правонарушение, предусмотренное ст. 18.8 ч. 3 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

В судебном заседании Ганибоев Д.Т. указанные в протоколе об административном правонарушении обстоятельства не отрицал, пояснил, что миграционную карту сдал на работе на продление.

Судьей постановлено вышеуказанное постановление об отмене которого просят Ганибоев Д.Т. и его защитник адвокат Куркина Е.А. по доводам жалоб.

Ганибоев Д.Т. и его защитник адвокат Куркина Е.А. в судебное заседание явились, доводы жалоб поддержали.

Проверив материалы дела, выслушав заявителя и его защитника, изучив доводы жалобы, прихожу к выводу о том, что постановление судьи Чертановского районного суда г. Москвы подлежит отмене в части административного выдворения за пределы Российской Федерации путем контролируемого самостоятельного выезда иностранного гражданина из РФ, а производство по делу об административном правонарушении в указанной части в отношении Ганибоева Д.Т. - прекращению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 3 ст. 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства правил въезда в Российскую Федерацию либо режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в нарушении установленных правил въезда в Российскую Федерацию, в нарушении правил миграционного учета, передвижения или порядка выбора места пребывания или жительства, транзитного проезда через территорию Российской Федерации, в неисполнении обязанностей по уведомлению о подтверждении своего проживания в Российской Федерации, или в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, а также выразившееся в несоответствии заявленной цели въезда в Российскую Федерацию фактически осуществляемой в период пребывания (проживания) в Российской Федерации деятельности или роду занятий, совершенные в городе федерального значения Москве или Санкт-Петербурге либо в Московской или Ленинградской области.

Согласно п. 2 ст. 5 Федерального закона от 25.07.2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации, за исключением случаев, когда на день истечения указанных сроков ему продлены срок действия визы или срок временного пребывания, либо ему выданы новая виза, или разрешение на временное проживание, или вид на жительство, либо у него приняты заявление и иные документы, необходимые для получения им разрешения на временное проживание в порядке, предусмотренном статьей 6.1 настоящего Федерального закона, либо у него принято заявление о выдаче уведомления о возможности приема в гражданство Российской Федерации иностранного гражданина, признанного носителем русского языка в соответствии со статьей 33.1 Федерального закона от 31 мая 2002 года N 62-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации", или заявление о выдаче вида на жительство, либо федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции, функции по контролю, надзору и оказанию государственных услуг в сфере миграции (далее - федеральный орган исполнительной власти в сфере миграции), принято ходатайство работодателя или заказчика работ (услуг) о привлечении иностранного гражданина к трудовой деятельности в качестве высококвалифицированного специалиста или заявление работодателя или заказчика работ (услуг) о продлении срока действия разрешения на работу, выданного такому высококвалифицированному специалисту в соответствии со статьей 13.2 настоящего Федерального закона, либо ходатайство образовательной организации, в которой иностранный гражданин обучается по основной профессиональной образовательной программе, имеющей государственную аккредитацию, о продлении срока временного пребывания в Российской Федерации такого иностранного гражданина.

В соответствии с положениями п. 5 ст. 5 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" срок временного пребывания иностранного гражданина продлевается при выдаче иностранному гражданину разрешения на работу или патента либо при продлении срока действия разрешения на работу или патента в соответствии со статьёй 13.1, 13.2 или 13.3 настоящего Федерального закона.

Из материалов дела усматривается, что *** г. в *** часов *** минут на платформе станции метро "***" по адресу: г. ***, *** шоссе, д. ***, в результате проверки соблюдения требований миграционного законодательства сотрудники 8 о/п УВД на ММ ГУ МВД России по г. Москве выявлен гражданин Республики ***, Ганибоев Д.Т., который не имел при себе документов (миграционной карты), требуемых в соответствии со ст.ст. 2, 10 Федерального закона от 25.07.2002 г. N 115-ФЗ и подтверждающих право пребывания в РФ.

Между тем, как усматривается из материалов дела, Ганибоев Д.Т. въехал на территорию Российской Федерации и был поставлен на миграционный учет по месту пребывания по адресу: г. ***, ул. ***, д. *** сроком по 13 ноября 2016 года.

В связи с изложенным прихожу к выводу, что на момент задержания и составления протокола об административном правонарушении по ч. 3 ст. 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях Ганибоев Д.Т. на законных основаниях находилась на территории Российской Федерации, поскольку срок временного пребывания ее на территории Российской Федерации был продлён в соответствии с положениями п. 5 ст. 5 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" путём выдачи уполномоченным органом исполнительной власти в сфере миграции патента, вследствие чего в данном случае отсутствует событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Кроме того, в силу п. 4 ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность в случае, если он достиг возраста восемнадцати лет, при наличии разрешения на работу или патента.

В соответствии с п. 2 ст. 2 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" иностранный гражданин - физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства; разрешение на временное проживание - подтверждение права иностранного гражданина или лица без гражданства временно проживать в Российской Федерации до получения вида на жительство, оформленное в виде отметки в документе, удостоверяющем личность иностранного гражданина или лица без гражданства, либо в виде документа установленной формы, выдаваемого в Российской Федерации лицу без гражданства, не имеющему документа, удостоверяющего его личность; временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, прибывшее в Российскую Федерацию на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившее миграционную карту, но не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание; временно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, получившее разрешение на временное проживание; постоянно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, получившее вид на жительство.

Согласно ч. 1 ст. 18.10 КоАП РФ осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности в Российской Федерации без разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом, влечёт наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации или без такового.

В силу ч. 2 ст. 18.10 КоАП РФ, нарушение, предусмотренное частью 1 настоящей статьи, совершённое в городе федерального значения Москве или Санкт-Петербурге либо в Московской или Ленинградской области, влечёт наложение административного штрафа в размере от пяти тысяч до семи тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Согласно п. 1 ст. 13.3 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" работодатели или заказчики работ (услуг), являющиеся юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями либо частными нотариусами, адвокатами, учредившими адвокатский кабинет, или иными лицами, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, имеют право привлекать к трудовой деятельности законно находящихся на территории Российской Федерации иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и достигших возраста восемнадцати лет, при наличии у каждого такого иностранного гражданина патента, выданного в соответствии с настоящим Федеральным законом.

В соответствии с п. 5 ст. 13.3 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" патент выдается иностранному гражданину на срок от одного до двенадцати месяцев.

Срок действия патента может неоднократно продлеваться на период от одного месяца. При этом общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более двенадцати месяцев со дня выдачи патента.

Срок действия патента считается продлённым на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. В этом случае обращение в территориальные органы федерального органа исполнительной власти в сфере миграции не требуется.

В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

Согласно п. 4 ст. 227.1 НК РФ фиксированный авансовый платеж по налогу уплачивается налогоплательщиком по месту осуществления им деятельности на основании выданного патента до дня начала срока, на который выдается (продлевается), переоформляется патент.

В настоящем судебном заседании заявителем представлен патент серия 77 N 15418402, выданный Отделом внешней трудовой миграции УФМС России по г. Москве на имя Ганибоева Д.Т., 24 сентября 1984 года рождения, при этом в указанном патенте отсутствует наименование конкретной профессии (должности, специальности, вида трудовой деятельности), по которой Ганибоев Д.Т. имеет право работать в субъекте Российской Федерации - городе федерального значения Москве у юридических лиц либо индивидуальных предпринимателей.

Также Ганибоевым Д.Т. представлены платёжные документы, согласно которым произведены оплаты в счет авансового платежа и заявителем уплачены суммы 16 800 руб. (12.07.2016 года), сумма 21 000 руб. (29.01.2016 года), сумма 4200 руб. (18.01.2016 года), сумма 4 000 рублей (21.12.2015 года). Также представлена копия трудовой книжки на имя Ганибоева Д.Т., заверенная надлежащим должностным лицом, согласно которой он работает по настоящее время в ООО "СМУ N 2 "Метростроя" и справка формы 2 - НДФЛ.

Таким образом, на момент своего задержания 19 июля 2016 года Ганибоев Д.Т. имел на руках действующий патент, в силу которого имел право осуществлять трудовую деятельность в ООО "СМУ N 2 "Метростроя" в городе федерального значения Москве.

Вместе с указанным вывод суда о том, что Ганибоев Д.Т., на момент проверки, не имел при себе документов (миграционной карты), требуемых в соответствии со ст.ст. 2, 10 Федерального закона от 25.07.2002 г. N 115-ФЗ является правильным в связи с чем оснований для отмены постановления судья в части штрафа не нахожу.

При таких обстоятельствах, постановление судьи Чертановского районного суда города Москвы от 19 июля 2016 года надлежит изменить, исключив из них указание на назначенное Ганибоеву Д.Т. дополнительное административное наказание в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации в форме контролируемого самостоятельного выезда.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 30.6 - 30.8 КоАП РФ:

решил:

Постановление судьи Чертановского районного суда г. Москвы от 19 июля 2016 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 18.10 КоАП РФ, в отношении Ганибоева Д.Т., 24 сентября 1984 года рождения, изменить, исключив из них назначенное Ганибоеву Д.Т. дополнительное административное наказание в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации.

В остальной части постановление судьи Чертановского районного суда г. Москвы от 19 июля 2016 года оставить без изменения, жалобы без удовлетворения.

Судья

Московского городского суда Лашков А.Н.