Постановление Президиума Верховного Суда Республики Бурятия от 09 сентября 2016 г. по делу N 4У-903/2016

Президиум Верховного Суда Республики Бурятия в составе:

Председательствующего: Сокольниковой Н.А.,

членов Президиума: Богомолова А.Б., Носова В.В., Ходошкиновой Э.А., Шагдаровой Т.А.,

при секретаре Батомункуевой Д.Р.,

рассмотрел кассационное представление заместителя прокурора Республики Бурятия Магомедова Т.Ф. о пересмотре приговора Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 4 сентября 2015 года, которым

Боровский Е.М., родившийся ... на " ... ", судимый:

1. 28 мая 2004 года Прибайкальским районным судом Республики Бурятия по ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч.3 ст. 158 УК РФ с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

2. 19 января 2005 года Прибайкальским районным судом Республики Бурятия по ч.2 ст. 162 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Постановлением Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 21 февраля 2005 года в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ частично сложены наказания по приговорам от 19 января 2005 года и 3 декабря 2004 года и окончательно назначено 6 лет 1 месяц лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Постановлением Президиума Верховного суда Республики Бурятия от 13 мая 2016 года из вводной части приговора Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 19 января 2005 года исключена судимость по приговору Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 7 апреля 1999 г., из описательно-мотивировочной части приговора исключено решение суда о признании отягчающим вину обстоятельством рецидив преступлений, и назначение наказания по правилам ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Наказание по ч. 2 ст. 162 УК РФ смягчено до 5 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

3. 27 июля 2005 года Кабанским районным судом Республики Бурятия по ч.3 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа. В соответствии со ст.ст.74 и 70 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 28 мая 2004 года и по совокупности приговоров назначено 3 года 2 месяца лишения свободы без штрафа. На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по приговорам от 3 декабря 2004 года и 19 января 2005 года назначено 6 лет 4 месяца лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Освобожден 28 февраля 2011 года по отбытию наказания.

Постановлением Президиума Верховного суда Республики Бурятия от 13 мая 2016 года из приговора Кабанского районного суда Республики Бурятия от 27 июля 2005 года исключено решение суда о назначении наказания на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по приговорам Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 3 декабря 2004 года и 19 января 2005 года.

Постановлено считать Боровского осужденным по ч.3 ст. 158 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ к 3 годам 2 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

4. 4 апреля 2014 года Прибайкальским районным судом Республики Бурятия по п.п. "б", "в" ч.2 ст. 158 УК РФ, п. "б" ч.2 ст. 158 УК РФ с применением ч.2 ст.69 УК РФ к 3 годам лишения свободы без ограничения свободы условно с испытательным сроком 3 года.

Постановлением Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 28 апреля 2015 года условное осуждение по указанному приговору отменено и исполнено наказание в виде 3 лет лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием с исправительной колонии строгого режима;

- осужден по п. "а" ч.3 ст. 158 УК РФ с применением ч.5 ст.62, ч.3 ст.68 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы. В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 4 апреля 2014 года и окончательно назначено 3 года 1 месяц лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

В апелляционном порядке уголовное дело не рассматривалось.

Заслушав доклад судьи Верховного суда Республики Бурятия Беляковой П.Б., мнение заместителя прокурора РБ Магомедова Т.Ф., поддержавшего доводы кассационного представления, объяснения осужденного Боровского Е.М. и его адвоката Малгатаева С.А., просивших о смягчении наказания, поддержавших доводы кассационного представления,

Президиум

УСТАНОВИЛ:

Боровский признан виновным в тайном хищении имущества ФИО1, совершенном в период времени ... из " ... ", с причинением потерпевшей значительного ущерба.

В кассационном представлении заместитель прокурора Республики Бурятия Магомедов Т.Ф., не оспаривая фактические обстоятельства по делу и юридическую оценку содеянного, считает, что приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям.

Постановлением Президиума Верховного суда Республики Бурятия от 13 мая 2016 года из приговора Кабанского районного суда Республики Бурятия от 27 июля 2005 года исключено решение суда о назначении наказания на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по приговорам от 3 декабря 2004 года и 19 января 2005 года.

Постановлено считать Боровского осужденным по ч.3 ст. 158 УК РФ с применением ст.70 УК РФ к 3 годам 2 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Ввиду принятия указанного решения приговор от 27 июля 2005 года подлежит самостоятельному исполнению.

Срок наказания постановлено исчислять со дня его вынесения, то есть с 27 июля 2005 года с зачетом в срок наказания наказания, отбытого им по приговору от 19 января 2005 года с 29 октября 2004 года по 27 июля 2005 года, поэтому срок его отбывания у Боровского закончился 29 декабря 2007 года.

Учитывая, что в соответствии с п. "г" ч. 2 ст. 86 УК РФ указанный срок истек у Боровского 29 декабря 2013 года, судимость по приговору от 27 июля 2005 года относительно преступления, совершенного ... (приговор от 4 сентября 2015 года), является погашенной.

Также погашена судимость Боровского по приговору от 28 мая 2004 года, наказание по которому частично присоединено к наказанию по приговору от 27 июля 2005 года по правилам ст.70 УК РФ.

Указание данной судимости во вводной части приговора повлекло неправильное определение вида рецидива как особо опасного и назначения отбывания наказания в исправительной колонии особого режима. Просит приговор Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 4 сентября 2015 года в отношении Боровского изменить, из вводной части приговора исключить указание о судимостях по приговорам от 28 мая 2004 года и 27 июля 2005 года в связи с их погашением. Из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора исключить решение суда о признании в его действиях особо опасного рецидива преступлений и отбывании наказания в исправительной колонии особого режима. Признать в действиях Боровского наличие опасного рецидива преступлений, определив отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима. С учетом внесенных изменений просит наказание осужденному снизить.

Проверив доводы кассационного представления, изучив материалы уголовного дела,

Президиум считает, что приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Приговор Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 4 сентября 2015 года в отношении Боровского подлежит изменению в связи с существенным нарушением уголовного закона, повлиявшим на исход дела.

Постановлением Президиума Верховного суда Республики Бурятия от 13 мая 2016 года из приговора Кабанского районного суда Республики Бурятия от 27 июля 2005 года исключено решение суда о назначении наказания на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по приговорам от 3 декабря 2004 года и 19 января 2005 года.

Постановлено считать Боровского осужденным по ч.3 ст. 158 УК РФ с применением ст.70 УК РФ к 3 годам 2 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Как видно из приговора, срок наказания постановлено исчислять со дня его вынесения, то есть с 27 июля 2005 года с зачетом в срок наказания наказания, отбытого им по приговору от 19 января 2005 года с 29 октября 2004 года по 27 июля 2005 года, поэтому срок отбытия наказания по приговору от 27 июля 2005 года у Боровского закончился 29 декабря 2007 года.

В соответствии с п. "г" ч.2 ст.86 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года) судимость погашается в отношении лиц, осужденных за тяжкие преступления, по истечении шести лет после отбытия наказания.

Учитывая, что указанный срок истек у Боровского 29 декабря 2013 года, судимость по приговору от 27 июля 2005 года относительно преступления, совершенного ... (приговор от 4 сентября 2015 года), является погашенной. Также погашена судимость Боровского по приговору от 28 мая 2004 года, наказание по которому частично присоединено к наказанию по приговору от 27 июля 2005 года по правилам ст.70 УК РФ.

Таким образом, из вводной части приговора Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 4 сентября 2015 года подлежит исключению решение суда о судимостях по приговорам от 28 мая 2004 года, 27 июля 2005 года в связи с их погашением.

Кроме того, суд в приговоре от 4 сентября 2005 года необоснованно признал в действиях Боровского отягчающее вину обстоятельство - особо опасный рецидив преступлений, что повлекло неправильное определение вида исправительного учреждения и назначение более строгого наказания, поскольку в действиях Боровского имеется опасный рецидив преступлений и отбывать наказание в виде лишения свободы в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ он должен в исправительной колонии строгого, а не особого режима.

При таких обстоятельствах, допущенное судом нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, исказившим смысл судебного решения как акта правосудия, в связи с чем, Президиум считает необходимым изменить приговор суда.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.13, ст. 401.14, ст.401.15 УПК РФ,

Президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационное представление заместителя прокурора Республики Бурятия Магомедова Т.Ф. удовлетворить.

Приговор Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 4 сентября 2015 года в отношении Боровского Е.М. - изменить.

Из вводной части приговора исключить указание о судимостях по приговору Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 28 мая 2004 года, приговору Кабанского районного суда Республики Бурятия 27 июля 2005 года в связи с их погашением.

Из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора исключить решение суда о признании в действиях Боровского Е.М. отягчающего вину обстоятельства особо опасного рецидива преступлений и отбывании наказания в исправительной колонии особого режима.

Признать в действиях Боровского Е.М. отягчающее вину обстоятельство -

опасный рецидив преступлений.

Назначенное наказание Боровскому по п. "а" ч.3 ст. 158 УК РФ смягчить до 1 года 2 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Прибайкальского районного суда Республики Бурятия от 4 апреля 2014 года и окончательно назначить 3 года 10 дней лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий: Сокольникова Н.А.