Апелляционное определение СК по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва от 17 августа 2016 г. по делу N 22-1055/2016

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе:

председательствующего Осмоловского И.Л.

судей Оюн Ч.Т. и Ондара В.К.

при секретаре Натпите К-Д.М.

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Алексеенко Г.Г. на приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 16 июня 2016 года, которым

Алексеенко Г.Г., **,

осужден по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

С Алексеенко Г.Г. в доход государства взысканы процессуальные издержки в сумме ** рублей, выплаченные адвокату за оказанную им осужденному юридическую помощь.

Заслушав доклад судьи Осмоловского И.Л., выступления осужденного Алексеенко Г.Г. и его защитника Ишина В.И., поддержавших апелляционную жалобу и просивших приговор отменить, возражения прокурора Сюктермаа С.О., полагавшего необходимым приговор оставить без изменения, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

Алексеенко Г.Г. признан виновным и осужден за незаконный сбыт наркотического средства в значительном размере.

Согласно приговору, преступление им совершенно при следующих обстоятельствах.

14 июля 2015 года, около 14 часов 40 минут, Алексеенко Г.Г., реализуя преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотического средства, находясь возле дома N ** Республики Тыва, с целью извлечения материальной выгоды, незаконно сбыл путем продажи за ** рублей лицу, имитирующему роль покупателя наркотических средств под псевдонимом К наркотическое средство ** массой ** грамма (массой при первоначальном исследовании ** грамма), что относится к значительному размеру.

Реализуя далее преступный умысел, направленный на незаконный сбыт оставшейся части наркотического средства ** Алексеенко Г.Г. 9 сентября 2015 года позвонил К, которому предоставил информацию о наличии у него более крупной партии наркотического средства и возможности ее сбыта, договорившись с К о последующем его сбыте.

9 сентября 2015 года, около 16 часов, Алексеенко Г.Г. извлек из места хранения, а именно, выкопав из земли возле палисадника квартиры N ** дома N ** Республики Тыва наркотическое средство ** массой ** грамма и, храня его при себе, прибыл на АЗС N, расположенную по ** для встречи с покупателем наркотических средств.

9 сентября 2015 года в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия (далее - ОРМ) "Наблюдение", в 16 часов 20 минут, на участке местности, расположенном в 20 метрах южнее АЗС N, Алексеенко Г.Г. был задержан и доставлен в Управление ФСКН России по **, расположенное в **, где в период времени с 18 часов 20 минут до 19 часов 05 минут в ходе личного досмотра у Алексеенко Г.Г. были обнаружены и изъяты ** фрагмента наркотического средства ** общей массой ** грамма (массой при первоначальном исследовании ** грамма), что относится к значительному размеру, которое он намеревался незаконно сбыть.

В судебном заседании Алексеенко Г.Г. виновным себя по предъявленному обвинению признал частично и показал о том, что на совершение преступления его спровоцировал свидетель под псевдонимом К, который является оперативным сотрудником наркоконтроля. К действовал через его знакомого по имени Я который сказал ему, что есть человек, которого интересуют наркотические средства, дал ему его номер, сказав, чтобы он позвонил и поговорил. Это было в 20 числах июня 2015 года. На тот момент у него не было тех наркотических средств, которые изъяты по делу. Он позвонил К который назначил ему встречу. При встрече он сказал К что своих наркотических средств не имеет, но если тот даст ему деньги, то он может их приобрести, съездить в район поискать и поспрашивать. На это К ему сказал, что денег у него сейчас нет, но если он принесет ** фрагментов наркотического средства, то он найдет денежные средства. Где-то с 3-4 по 14 июля 2015 года он изготовил ** фрагментов наркотического средства, после чего позвонил К и сообщил об этом. Тот назначил встречу на территории **, он пришел и передал ему ** фрагмент наркотического средства. Остальные ** фрагмента находились в его тайнике, у К на тот момент не было столько денег. К дал ему ** рублей и сказал, что еще нужны такие наркотики в количестве ** штук, на что он ответил, что у него нет такого количества, но если он даст ему деньги, то на них он сможет их приобрести, но К снова ему отказал, сказав, чтобы он сам нашел деньги и потом будем разговаривать. После этого он неоднократно созванивался с К, но тот постоянно был в командировках, представлялся иногородним, проживающим в **. В очередной раз он позвонил К предложив небольшое количество наркотика и назначив встречу. Придя на встречу, он показал К наркотики и его задержали. Номер К ему дал его знакомый по имени Я Перед тем, как встретиться ним, он предварительно позвонил К, который сказал, что у него есть сумма в пределах ** рублей, поэтому 14 июля 2015 года он взял с собой только ** фрагмент вещества, который сбыл К за ** рублей, после чего от последнего поступило предложение на приобретение большей партии. До 9 сентября 2015 года они неоднократно встречались и вели разговор на подобные темы. 9 сентября он позвонил К, сказав, что есть то, что его интересует. Он спросил, в каком количестве, но он не стал говорить точное количество и, взяв оставшиеся фрагменты, прибыл к автозаправочной станции N в **, где его задержали. Наркотические средства, которые сбыл 14 июля и 9 сентября 2015 года, он изготовил сам, хранил их на улице, где проживает, поместив в землю и закопав сверху песком. В первый раз у него был ** фрагмент наркотика, который он продал К за ** рублей, а во второй раз у него было ** фрагмента. Я неоднократно употреблял с ним наркотические средства и знал, поэтому и обратился к нему. К он позвонил, так как его попросил об этом Я, сказав, что он его хороший друг и что ему нужно приобрести наркотические средства, а ему самому нужны были деньги.

В апелляционной жалобе осужденный Алексеенко Г.Г. выражает несогласие с приговором суда, указав, что он вину не признает и суд необоснованно не принял во внимание показания свидетеля Я о том, что под давлением сотрудников он спровоцировал его продать наркотические средства. Считает, что в представленных суду материалах оперативно-розыскной деятельности (ОРД) отсутствуют факты, подтверждающие, что он занимается сбытом наркотических средств. Каналы сбыта он не искал, к сбыту наркотических средств не готовился, а к совершению преступления его спровоцировали сотрудники и Я путем уговоров, частых звонков, неоднократных встреч, предоставления своего транспорта. К утверждал, что ранее с ним он не знаком, однако согласно видеозаписи он обращался и ввел себя, как ранее знакомый человек. При встрече К предлагал помочь ему в приобретении наркотиков, предлагая хорошую плату в неограниченном количестве, на что он отвечал, что не имеет такой возможности. Показания допрошенных сотрудников наркоконтроля являются неясными и неточными. После его задержания К демонстрируя запись на флэшкарте, говорил, что если он не даст явку с повинной, то он его поместят в СИЗО, где распространят информацию, что он является агентом госнаркоконтроля. В совершении преступления он признался вынужденно. Просит приговор отменить и вынести в отношении него оправдательный приговор.

В возражении на апелляционную жалобу государственный обвинитель Ооржак С.А. находит приговор законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность Алексеенко Г.Г. в совершении преступления подтверждается совокупностью исследованных в суде доказательств, которым в приговоре дана надлежащая оценка.

Из оглашенных показаний подсудимого Алексеенко Г.Г., данных 11 сентября 2015 года в ходе предварительного следствия в качестве подозреваемого, следует, что в связи с трудным материальным положением он для продажи решилизготовить наркотики. На заброшенных дачных участках общества ** ** Республики Тыва 8 июля 2015 года с 15 часов 00 минут до 18 часов 00 минут он приобрел наркотическое средство ** в количестве ** фрагментов, которые поместил в полимерный пакет и привез к месту своего проживания в квартиру N ** дома N ** по ул. **, где закопал в землю возле палисадника дома и хранил до 14 июля 2015 года. 14 июля 2015 года он собрался в **, чтобы найти покупателя, взяв с собой ** фрагмент наркотического средства. В обеденное время, находясь возле магазина N, расположенного по **, он увидел мужчину русской национальности, подойдя к которому предложил ему купить наркотик. Мужчину звали К В ходе разговора он сказал ему, что у него имеется наркотик и предложил приобрести его за ** рублей. На его предложение К согласился, тогда он передал ему наркотик, а К передал ему ** рублей. Также он сказал, что у него есть еще наркотик и если он захочет, то продаст ему еще. После чего они обменялись номерами сотовых телефонов и расстались. 9 сентября 2015 года он решилпродать оставшиеся у него ** фрагмента наркотического средства. Позвонив К на сотовый телефон, он предложил купить у него наркотик. В ходе разговора они договорились встретиться на АЗС N, расположенной по ** ** в 16 часов 15 минут. Около 16 часов 9 сентября он извлек из места хранения наркотики в количестве ** фрагментов и пошел на встречу с К Когда ждал К его задержали сотрудниками полиции, доставили в Управление наркоконтроля, где в ходе досмотра изъяли наркотики в количестве ** фрагментов.

Согласно оглашенным показаниям Алексеенко Г.Г., данным 17 февраля 2016 года при допросе в качестве подозреваемого, после просмотра видеозаписи, полученной 14 июля 2016 года в ходе оперативно-розыскного мероприятия "Оперативный эксперимент", он пояснил, что на ней зафиксировано, как он передает парню по имени К ** фрагмент наркотического средства, получая за него деньги в сумме ** рублей.

Согласно показаниям свидетеля под псевдонимом К по предложению сотрудников УФСКН РФ по ** он участвовал в ОРМ "Оперативный эксперимент" в отношении мужчина русской национальности в возрасте 40-45 лет, представляющегося именем Алексеенко Г.Г. по кличке ** проживающего в районе **, который занимается незаконным оборотом наркотических средств. После досмотра, в ходе которого запрещенных предметов у него обнаружено не было, сотрудники вручили ему денежную купюру достоинством в ** рублей, которая была отксерокопирована, а также "изделие К" для съемки при проведении оперативно-розыскного мероприятия. После чего он поехал в район **, где к нему должен был подойти тот самый мужчина, при этом сотрудники УФСКН показали его фотографию. Когда подошел мужчина в затемненных очках, он его узнал, после чего они разговорились. Мужчина при разговоре предложил ему купить у него ** фрагмент наркотического средства ** на ** рублей. Он у него купил данное вещество, после чего Алексеенко Г.Г. попросил у него номер телефона, сказав, что будет с ним созваниваться. Откуда у него наркотические средства Алексеенко Г.Г. не пояснял. Затем он поехал в Управление ФСКН, где выдал приобретенное наркотическое средство, а также "изделие К". После этого случая Алексеенко Г.Г. неоднократно звонил ему, предлагая то **, то ** фрагментов наркотического вещества. При очередной встрече в начале сентября 2015 года он поехал в заранее оговоренное место, на заправку **, где Алексеенко Г.Г. достал из кармана то ** фрагмента вещества. По телефону Алексеенко Г.Г. говорил, что у него есть ** штук, поэтому тогда он подъехал с сотрудниками и с группой задержания. Убедившись, что вещества, которые были у него, являются наркотическими, произвели задержание Алексеенко Г.Г. доставили его в Управление ФСКН. Он сам Алексеенко Г.Г. не звонил, предложение приобрести наркотическое вещество поступило от Алексеенко Г.Г. который также определял количество и его стоимость. До 14 июля 2015 года он с Алексеенко Г.Г. не созванивался и не встречался. Изначально задержание не было произведено для проведения дальнейших оперативно-розыскных мероприятий, поскольку Алексеенко Г.Г. начал спрашивать его номер телефона для дальнейшей продажи наркотиков. Алексеенко Г.Г. говорил, что у него в деревне есть ** около ** штук. Есть агентурная связь, что Алексеенко Г.Г. постоянно занимался незаконным оборотом наркотиков, продавал **, на вырученные деньги покупал ингредиенты для приготовления смеси из семян **, чтобы самому колоться. У него с Алексеенко Г.Г. не было разговора на тему, что если он будет сотрудничать, то дело не дойдет до суда. Никакого шантажа с демонстрированием флешки не было. Показания данные Алексеенко Г.Г. в суде он не подтверждает, поскольку согласно оперативной информации Алексеенко Г.Г. первый обратился к людям, поясняя, что у него есть наркотические средства и он регулярно изготавливает их, ездит в близлежащие к городу ** населенные пункты, где растет дикорастущая конопля, собирает там ** для последующего изготовления из него наркотического средства. Перед 14 июля он не встречался и не созванивался с Алексеенко Г.Г., свой номер телефона дал ему при первой встрече, когда тот сбыл за ** рублей наркотики. После этой встречи он Алексеенко Г.Г. не звонил, показания последнего о том, что он якобы угрожал ему, что его посадят, и что ему будет плохо из-за того, что он ранее предоставлял информацию оперативным сотрудникам, не подтверждает.

Из показаний свидетеля Х следует, что по поступившей оперативной информации о том, что мужчина русской национальности, представляющийся именем Алексеенко Г.Г. проживающий на территории **, занимается незаконным сбытом наркотиков на территории Республики Тыва, было принято решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия "Оперативный эксперимент", вынесено постановление о проведении данного мероприятия, подобрано лицо, имитирующее роль покупателя наркотических средств, которому был присвоен псевдоним К 14 июля 2015 года произвели досмотр К у которого запрещенных предметов обнаружено не было. Затем были помечены денежные средства достоинством в ** рублей и вручено "изделие К". После этого в тот же день К встретился с Алексеенко Г.Г. по **, где последний сбыл вещество с признаками наркотического. По прибытии К в УФСКН РФ по ** выдал приобретенное наркотическое средство. 14 июля 2015 года Алексеенко Г.Г. не был задержан для установления местонахождения других наркотических средств, так как он изъявил желание сбыть еще наркотические средстве.

Из показаний свидетеля Э следует, что осенью 2015 года он принимал участие в оперативно-розыскном мероприятии "Наблюдение", в ходе которого возле автозаправочной станции N ** был задержан и доставлен в УФСКН РФ по ** Алексеенко Г.Г. При его личном досмотре были обнаружены и изъяты ** фрагмента наркотического вещества. За Алексеенко Г.Г. велось наблюдение, поскольку имелась оперативная информация, что он намеревался сбыть наркотические средства. Когда производилось задержание, кроме Алексеенко Г.Г. и свидетеля под псевдонимом К никого не было. После задержания Алексеенко Г.Г. пояснял, что хранил наркотические средства с целью продажи и что сам их изготовил.

Из показаний свидетеля З следует, что он участвовал в качестве понятого в здании наркоконтроля. Вместе с ним находились также еще 2-3 парня. После разъяснения прав, начали показывать денежные средства. Также передавали черную коробочку какому-то человеку, имени его не называли, сказали, что это спецсредство. Их всех сфотографировали, после чего они поставили подписи и он оставил им свой номер телефона. Также досматривали человека, которому вывернули карманы, показывая, что при нем ничего нет, при этом велась фотосъемка. После чего они также расписались, что при нем ничего запрещенного не обнаружили. Потом ему позвонили и сказали подойти еще раз в здание наркоконтроля. Его встретили у ворот и пояснили, что ему покажут человека, у которого руки будут связаны скотчем. И действительно, когда он зашел в кабинет, завели человека, у которого одна рука была перемотана скотчем. Его держал один сотрудник за вторую руку, сказали, чтобы он не размотал этот скотч, что необходимо открыть руку при понятых. Когда того человека спросили, что у него в руке, он ответил, что наркотики. Затем подошел сотрудник, разрезал данный скотч ножницами и в руке у данного человека находились ** фрагмента прямоугольной формы, замотанные в пакет. Сотрудники разрезали данные фрагменты канцелярским ножом, после чего их сфотографировали. Когда у того человека спросили, куда он дел четвертый фрагмент, он ответил, что уронил.

Кроме показаний указанных участников уголовного судопроизводства виновность Алексеенко Г.Г. в незаконном сбыте наркотических средств подтверждается следующими доказательствами:

- материалами оперативно-розыскной деятельности, в частности: постановлением о проведении оперативно-розыскного мероприятия "Оперативный эксперимент" в отношении мужчина русской национальности по имени Алексеенко Г.Г. и неустановленных лиц, занимающихся незаконным оборотом наркотических средств; протоколом досмотра лица, имитирующего роль покупателя наркотических средств под псевдонимом К, согласно которому запрещенных веществ, средств, предметов и денежных средств при нем не обнаружено; протоколом пометки и вручения денежных средств, согласно которому была произведена пометка денежных средств путем ксерокопирования и переписывания серии и номера купюры, предназначенных для проведения оперативно-розыскного мероприятия "Оперативный эксперимент", которые затем переданы лицу, имитирующему роль "покупателя" наркотических средств, под псевдонимом К Также последнему было вручено специальное техническое средство "Изделие "К"; протоколом добровольной выдачи веществ и предметов, приобретенных в ходе оперативно-розыскного мероприятия, согласно которому лицо под псевдонимом К добровольно выдал ** фрагмент вещества прямоугольной формы темно-коричневого цвета с характерными признаками наркотического, пояснив, что приобрел данное вещество у мужчины русской национальности по имени Алексеенко Г.Г. возле дома N ** ** Республики Тыва за ** рублей. Также К добровольно выдал специальное техническое средство "Изделие "К"; постановлением о рассекречивании результатов оперативно-розыскной деятельности, согласно которому рассекречены материалы оперативно-розыскного мероприятия "Оперативный эксперимент", проведенного возле дома N ** ** в отношении мужчина по имени "Георгий", который за ** рублей незаконно сбыл вещество с признаками наркотического; актом проведения оперативно-розыскного мероприятия "Оперативный эксперимент" и справкой о проделанной работе, в которых зафиксированы ход и результаты данного оперативно-розыскного мероприятия; постановлением о представлении результатов оперативно-розыскной деятельности следователю, согласно которому материалы оперативно-розыскного мероприятия "Оперативный эксперимент" вместе с наркотическим средством представлены в СО УФСКН РФ по ** для принятия решения в порядке стст. 144,145 УПК РФ; протоколом досмотра Алексеенко Г.Г., согласно которому в ладони его левой руки обнаружены и изъяты ** фрагмента вещества зеленовато-коричневого цвета прямоугольной формы, в отношении которых Алексеенко Г.Г. пояснил, что это наркотики, которые он изготовил для того, чтобы продать; справкой по результатам оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение" и справкой о проделанной работе, в которых зафиксирован ход и результат данного оперативно-розыскного мероприятия; постановлением о представлении результатов оперативно-розыскной деятельности следователю, согласно которому материалы оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение" представлены в СО Управления ФСКН России по **, для принятия решения в порядке стст. 144, 145 УПК РФ;

- протоколом осмотра предметов и документов от 3 сентября 2015 года, согласно которому осмотрены: вещество растительного происхождения темно-коричневого цвета, приобретенное в ходе оперативно-розыскного мероприятия "Оперативный эксперимент" в виде одного спрессованного фрагмента прямоугольной формы; материалы оперативно-розыскного мероприятия "Оперативный эксперимент" от 14 июля 2015 года;

- протоколом осмотра предметов и документов от 13 ноября 2015 года, согласно которому осмотрены: вещество растительного происхождения темно-коричневого цвета в виде ** спрессованных фрагментов вещества прямоугольной формы; материалы оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение" от 9 сентября 2015 года;

- заключением эксперта от 7 сентября 2015 года N, согласно которому представленное на экспертизу вещество является наркотическим средством ** массой ** грамма (массой до первоначального исследования, согласно справке об исследовании от 14 июля 2015 года N N - ** грамма);

- заключением эксперта от 27 ноября 2015 года N, согласно которому представленные на экспертизу вещества являются наркотическим средством ** общей массой ** грамма (массой до первоначального исследования, согласно справке об исследовании от 9 сентября 2015 года N N - ** грамма);

- протоколом осмотра предметов и документов от 17 декабря 2015 года, согласно которому осмотрены: постановление о рассекречивании результатов оперативно-розыскной деятельности от 15 декабря 2015 года, согласно которому 14 июля 2015 года в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "Оперативный эксперимент" возле дома N ** в отношении мужчины по имени Алексеенко Г.Г. осуществлялось негласное видеодокументирование, в результате которого получены сведения, подтверждающие причастность вышеуказанного лица к совершенному преступлению; постановление о представлении результатов оперативно-розыскной деятельности следователю от 15 декабря 2015 года, согласно которому материалы оперативно-розыскной деятельности переданы в СО УФСКН РФ по **; нестандартный немаркированный конверт с одноразовым магнитооптическим диском CD-R рег. N от 9 декабря 2015 года, содержащим папку с файлом ** при воспроизведении которого оперуполномоченный ОО УФСКН РФ по ** Э пояснил, что съемка проводилась на улице в дневное время возле дома N ** ** Республики Тыва и на нем зафиксировано событие, имевшее место 14 июля 2015 года, где виден процесс сбыта наркотических средств Алексеенко Г.Г. лицу, имитирующему роль покупателя наркотических средств под псевдонимом К Алексеенко Г.Г. назвал стоимость наркотика, а именно, ** рублей, после чего передал лицу, имитирующему роль покупателя наркотических средств под псевдонимом К, фрагмент вещества за указанную сумму.

Видеозапись, содержащаяся на диске CD-R рег. N была исследована в суде первой инстанции и в ходе ее просмотра установлено, что на ней действительно изображен Алексеенко Г.Г., который передает один фрагмент наркотического средства и получает от К денежную купюру в ** рублей.

Согласно заключению амбулаторной судебно-психиатрической экспертизы от 3 ноября 2015 года N у Алексеенко Г.Г. выявлено ** расстройство, которое не лишало его в период времени, относящийся к инкриминируемому ему деянию, способности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий, руководить ими, и в настоящее время не лишают его способности отдавать отчет своим действиям и руководить ими.

На основании совокупности вышеприведенных доказательств, полученных с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, которые являются допустимыми по процессуальной форме и достоверными по содержанию, судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции о доказанности виновности Алексеенко Г.Г. в совершении преступления.

Оперативно-розыскные мероприятия по делу проведены в соответствии с Федеральным законом Российской Федерации "Об оперативно-розыскной деятельности". Документы, отражающие проведение оперативно-розыскных мероприятий, отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам уголовно-процессуальным законом.

О наличии у оперативных сотрудников информации о том, что мужчина по имени Алексеенко Г.Г. позже установленный как Алексеенко Г.Г., занимается незаконным оборотом наркотических средств следует из постановления о проведении оперативно-розыскного мероприятия "Оперативный эксперимент" от 14 июля 2015 года, что согласуется с оглашенными показаниями Алексеенко Г.Г., данными в ходе предварительного следствия, согласно которым 8 июля 2015 года, то есть еще до оперативного эксперимента, он приобрел наркотические средства с целью их последующего сбыта.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, факт провокации на сбыт наркотических средств со стороны свидетеля Я и лица, имитировавшего покупателя наркотических средств под псевдонимом К опровергается показаниями Алексеенко Г.Г., данными в ходе предварительного следствия при допросе в качестве подозреваемого о том, что наркотические средства он приобрел и изготовил для последующего сбыта в связи с трудным материальным положением, а затем, созвонившись и встретившись с К продал ему наркотические средства за ** рублей.

Показания Алексеенко Г.Г. в ходе предварительного следствия были получены в соответствии с уголовно-процессуальным законом, в присутствии адвоката, ему разъяснены положения ст. 46 УПК РФ, в том числе его право не свидетельствовать против себя. При его согласии дать показания Алексеенко Г.Г. был предупрежден, что его показания в дальнейшем могут быть использованы в качестве доказательств его виновности по делу и при его последующем отказе от этих показаний.

Отсутствие после допроса замечаний Алексеенко Г.Г. и защитника, подписавших протокол, свидетельствуют о том, что эти лица ознакомились с внесенными в него показаниями и лично удостоверили правильность их записи органом следствия.

Исполнение со стороны органов предварительного следствия всех процессуальных требований, направленных на неукоснительное соблюдение прав Алексеенко Г.Г., а также присутствие защитника, исключало применение любых неправомерных методов воздействия на Алексеенко Г.Г. со стороны сотрудников правоохранительных органов, в том числе по неправильному отражению в протоколе обстоятельств совершения преступления.

При таких обстоятельствах, показания Алексеенко Г.Г., данные им в ходе предварительного следствия, суд первой инстанции обоснованно признал допустимыми и достоверными, положив их в основу приговора.

Показания Алексеенко Г.Г., данные им в качестве подозреваемого, согласуются с другими исследованными судом доказательствами, в частности, с показаниями свидетеля под псевдонимом К.

Показаниям дополнительного свидетеля со стороны защиты Я согласно которым он неоднократно вместе с Алексеенко Г.Г. употреблял наркотики, которые давал последний, а после дал Алексеенко Г.Г. телефон К, чтобы тот созвонился с ним по поводу продажи наркотиков, суд в приговоре дал надлежащую оценку, оснований не соглашаться с которой судебная коллегия не находит. Поскольку свидетель Я, не являющийся оперативным сотрудником, лишь дал номер телефона К осужденному Алексеенко Г.Г., после чего последний, имея умысел на сбыт наркотических средств, стал самостоятельно без какого-либо подстрекательства звонить К провокации Алексеенко А.А. на совершение преступление не усматривается.

Оснований не доверять показаниям допрошенных в судебном заседании оперативных сотрудников Х и Э не имеется, поскольку они согласуются как между собой, так и с другими исследованными судом доказательствами, касаются порядка подготовки, хода и результатов проводимых в отношении Алексеенко Г.Г. оперативно-розыскных мероприятий.

С учетом вышеизложенного, суд правильно установилфактические обстоятельства дела и верно квалифицировал действия Алексеенко Г.Г. по п. "б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ, как незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере.

Назначенное Алексеенко Г.Г. наказание в виде реального лишения свободы соответствует целям и задачам, определенным уголовным законом, особой тяжести и повышенной общественной опасности содеянного, назначено с учетом смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств, данных о личности осужденного, а также влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

При этом суд в качестве смягчающих наказание обстоятельств обоснованно и в полной мере учел признание Алексеенко Г.Г. вины, активное способствование расследованию преступления, раскаяние в содеянном, его молодой возраст, положительные характеристики с места работы и жительства, плохое состояние его здоровья, наличие на иждивении престарелой больной матери.

Дополнительно представленные апелляционной инстанции материалы о наличии у Алексеенко Г.Г. заболеваний приняты во внимание судебной коллегией, однако учитывая, что плохое состояние осужденного судом первой инстанции признано смягчающим обстоятельством и учтено при назначении наказания, они не являются основанием для снижения либо смягчения назначенного осужденному наказания, которое является справедливым.

Обстоятельством, отягчающим наказание, суд обоснованно признал в действиях Алексеенко Г.Г. особо опасный рецидив преступлений, так как он совершил особо тяжкое преступление при наличии непогашенной судимости по приговору от 31 июля 2007 года за совершение особо тяжкого преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, за которое он отбывал реальное лишение свободы.

Принимая во внимание фактические обстоятельства дела, а также степень общественной опасности совершенного Алексеенко Г.Г. преступления, судебная коллегия соглашается с выводами суда перовой инстанции об отсутствии оснований для применения при назначении наказания положений стст. 64, 73 УК РФ, а также ч. 6 ст. 15 УК РФ об изменении категории преступления на менее тяжкую.

Вид исправительного учреждения для отбывания наказания судом определен правильно в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 58 УК РФ, как исправительная колония особого режима.

При таких обстоятельствах оснований для отмены приговора по доводам апелляционной жалобы осужденного и его оправдания судебная коллегия не находит.

Вместе с этим, судебная коллегия находит приговор в части принятого судом решения о взыскании с осужденного Алексеенко Г.Г. процессуальных издержек подлежащим отмене на основании п. 2 ст. 389.15 УПК РФ в связи с допущенными существенными нарушениями уголовно-процессуального закона.

Как видно из материалов дела, защиту интересов осужденного Алексеенко Г.Г. в ходе предварительного следствия и в суде по назначению осуществлял защитник Ишин В.И.

На основании стст. 131, 132 УПК РФ процессуальные издержки, к которым относятся суммы, выплачиваемые адвокату за оказание им юридической помощи осужденному по назначению, могут быть взысканы с осужденного. Если осужденный заявил отказ от адвоката, но отказ не был удовлетворен и адвокат участвовал в уголовном деле по назначению, то расходы на оплату труда адвоката возмещаются за счет средств федерального бюджета. Суд также вправе освободить осужденного полностью или частично от уплаты процессуальных издержек, если это может существенно отразиться на материальном положении лиц, которые находятся на иждивении осужденного. В случае имущественной несостоятельности лица, с которого должны быть взысканы процессуальные издержки, они возмещаются за счет средств федерального бюджета.

По смыслу закона решение о взыскании с осужденного процессуальных издержек должно приниматься по итогам судебного заседания после обсуждения в нем вопросов о возможности полного или частичного освобождения осужденного от уплаты процессуальных издержек. Осужденному должна быть предоставлена возможность довести до суда свою позицию по поводу суммы взыскиваемых издержек и своего имущественного положения.

Из протокола судебного заседания видно, что положения стст. 131 и 132 УПК РФ о возможности взыскания с подсудимого сумм, выплачиваемых адвокату за оказание юридической помощи, Алексеенко Г.Г. не разъяснялись, вопрос о взыскании процессуальных издержек с него судом не рассматривался, мнение осужденного по данному вопросу не выяснялось, его имущественное положение не исследовалось.

При таких обстоятельствах приговор суда в части взыскания с осужденного Алексеенко Г.Г. процессуальных издержек нельзя признать законными и обоснованными.

На основании изложенного, руководствуясь стст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 16 июня 2016 года в отношении Алексеенко Г.Г. в части взыскания с осужденного процессуальных издержек, выплаченных в качестве вознаграждения адвокату за оказанную им юридическую помощь, отменить, материалы дела в этой части направить на новое судебное рассмотрение в порядке исполнения приговора в соответствии с гл. 47 УПК РФ в тот же суд иному судье.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи