Апелляционное определение СК по гражданским делам Тверского областного суда от 23 июня 2016 г. по делу N 33-2458/2016

Судебная коллегия по гражданским делам Тверского областного суда в составе председательствующего Козловой Е.В.,

судей Кулакова А.В., Лозовой Н.В.

при секретаре Сергеевой А.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании в городе Твери

23 июня 2016 года

по докладу судьи Лозовой Н.В.

дело по апелляционной жалобе Аллахвердиева З.И.о.

на решение Московского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, которым постановлено:

"Исковые требования Аллахвердиева З.И.о. к Администрации г.Твери о признании права собственности на нежилое двухэтажное здание, расположенное по адресу: Тверь, ул.Можайского, д.76а, площадью 1036,3 кв.м. в границах земельного участка с кадастровым N, площадью 408 кв.м., расположенного по адресу: Тверь, ул.Можайского, д.76а- оставить без удовлетворения".

Судебная коллегия

установила:

Аллахвердиев З.И.о. обратился в суд с иском к Администрации г.Твери о признании за ним права собственности на нежилое двухэтажное здание, расположенное по адресу: Тверь, ул. Можайского, д. 76а, площадью 1036,3 кв.м, состоящее из помещений подвала: торговый зал, общей площадью 275,6 кв.м, лестничных клеток, площадью 19,4 кв.м и 18,9 кв.м, санузла, площадью 9,8 кв.м, помещений первого этажа: торговый зал, общей площадью 303,1 кв.м и лестничных клеток, площадью 23,3 кв.м и 24,3 кв.м, помещений второго этажа: торговый зал, общей площадью 327,7 кв.м, лестничных клеток, площадью 16,5 и 17,7 кв.м. В последствии, изменив требования, просил суд признать за ним право собственности на данное нежилое двухэтажное здание в границах земельного участка с кадастровым номером N, площадью 408 кв.м.

В обоснование заявленных требований указал, что Постановлением Администрации г.Твери от 20.10.1999 N2180 предпринимателю ФИО1 под размещение магазина с кафетерием по ул. Можайского д. 76а в Московском районе в кадастровом квартале N передан в аренду земельный участок, общей площадью 408 кв.м, с кадастровым N.

21.10.1999 между ФИО1 и Администрацией г.Твери подписан договор аренды земельного участка N576 на 15 лет.

24.08.2013 между ним и ФИО1 заключено соглашение об уступке прав и обязанностей по вышеуказанному договору аренды земельного участка.

31.12.2013 ему выданы технические условия на подключение объекта к централизованной системе водоснабжения N 9859 и системе водоотведения N 9858, им заключены договоры с ООО "Тверь Водоканал" за N1621, N1622 о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения и водоотведения.

01.04.2014 заключен договор энергоснабжения с ОАО "АтомЭнергоСбыт" N 69103582 в отношении объекта, расположенного на указанном земельном участке.

01.07.2014 МУП "Жилищно-эксплуатационный комплекс" ему выданы технические условия на благоустройство территории, отвод дождевых вод, обустройство тротуаров и прочие мероприятия.

26.05.2014 подписал договор об осуществлении технологического присоединения с МУП "Тверьгорэлектро" N019-03/367-14, согласовав технические условия на технологическое присоединение в отношении энергопринимающего устройства, а именно - здания магазина с кафетерием.

Распоряжением Администрации города Твери N 58 "Об утверждении градостроительного плана земельного участка по адресу: г. Тверь, ул. Можайского, д. 76-а в Московском районе с кадастровым N общей площадью 408 кв.м" от 29.01.2014 утвержден градостроительный план земельного участка.

В феврале 2014 года по его заказу и на основании утвержденного градостроительного плана архитектором ФИО2, действующим как индивидуальный предприниматель, был разработан эскизный проект N нежилого строения магазина с кафетерием высотностью 2 этажа. Как предусмотрено схемой генплана участка, нежилое строение размещено на земельном участке в границах красных линий. Благоустройство территории, а именно организация парковки, подъездных дорог, мощение территории, площадка для мусоросбора и пр. предусмотрено за границами земельного участка, предоставленного для строительства. Подготовленный эскизный проект не противоречил положениям утвержденного градостроительного плана, был рассмотрен в департаменте архитектуры и строительства администрации города Твери и рекомендован к дальнейшей работе с учетом красных линий и в соответствии с утвержденным проектом планировки территории, о чем свидетельствует выписка из протокола от 11.04.2014.

Наличие технических условий для подключения объекта к сетям инженерного обеспечения, согласованный эскизный проект, также правоустанавливающие документы на земельный участок послужили основанием для выполнения работ по проектированию здания магазина с кафетерием. Проектная документация на здание магазина с кафетерием была разработана "данные изъяты" (свидетельство о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства N106.4-6902027812-П-58), по которой здание магазина с кафетерием имеет неправильную форму (обусловлено неправильной формой земельного участка), высота здания - 9,43 м от уровня земли, здание имеет каркасную схему. Каркас металлический и представляет собой систему колонн, балок перекрытий, покрытий и связей. Фундаменты под стальные колонны - монолитные железобетонные, столбчатые на естественном основании.

29.07.2014 направил в Департамент архитектуры и строительства администрации города Твери заявление о выдаче разрешения на строительство магазина с кафетерием.

15.08.2014 ему выдано разрешение на строительство NКДЛ 69320000-605 двухэтажного здания магазина с кафетерием, общей площадью 563,7 кв.м, на земельном участке с кадастровым N.

Для выполнения строительно-монтажных работ 09.09.2014 заключил с "данные изъяты" договор генерального подряда на строительство объекта. Функции строительного надзора в ходе проведения строительных работ на объекте заказчика осуществляло "данные изъяты" на основании договора от ДД.ММ.ГГГГ.

В связи с выполнением определенного объема строительно-монтажных работ органом, осуществляющим функции в области государственного кадастрового учета объектов капитального строительства, осуществлена постановка на государственный кадастровый учет объекта незавершенного строительства степенью готовности 26%, кадастровый N, кадастровый паспорт объекта незавершенного строительства от 25.09.2014 N02-69/14-1-373169.

В связи с истечением срока первоначального договора аренды, заключенного с индивидуальным предпринимателем ФИО1, Министерством имущественных и земельных отношений Тверской области и им подписано дополнительное соглашение к указанному договору о расторжении с 06.10.2014. Соглашение о расторжении договора аренды прошло государственную регистрацию.

Во исполнение соглашения о расторжении договора земельный участок с кадастровым N возвращен Аллахвердиевым З.И.о. органу государственной власти, осуществляющему полномочия собственника в отношении земельных участков, государственная собственность на которые не разграничена на территории г. Твери.

Распоряжением Министерства имущественных и земельных отношений Тверской области от 13.11.2014 N 2732 ему предоставлен в аренду вышеуказанный земельный участок для завершения строительства незавершенного строительством объекта - магазина с кафетерием сроком до 31.08.2015 года.

Во исполнение распоряжения Министерства имущественных и земельных отношений Тверской области подписал с министерством договор аренды земельного участка N 153а-з/14 от 26.12.2014.

Целевое назначение земельного участка было согласовано сторонами в пункте 1.2. Договора - "для завершения строительства объекта незавершенного строительства".

Строительно-монтажные работы по завершению строительства объекта выполнены полностью, что подтверждается актом выполненных работ и актом на скрытые работы: работы по монтажу энергопринимающего оборудования выполнены "данные изъяты"; технические условия по водоснабжению и водоотведению по объекту капитального строительства "магазин с кафетерием" с необходимой подключаемой нагрузкой 0,96 м3 в сутки исполнены ООО "Тверь Водоканал"; МУП "Тверьгорэлектро" проведена проверка выполнения Аллахвердиевым З.И.о. технических условий N 019-03/367-14 от 26.05.2014 к договору об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям энергопринимающих устройств.

Справкой МУП "Городской проект" г.Твери от 29.06.2015 подтверждается, что трассы водопровода и канализации соответствует проектной документации и нанесены на дежурный план подземной инфраструктуры города Твери,от 29.06.2015 - что инженерные сети, а именно водопровод, канализация, низковольтный кабель выполнены.

В результате проведенного 01.06.2015 "данные изъяты" обследования установлено, что построенный объект "здание магазина с кафетерием" имеет следующие технико-экономические показатели: общая площадь здания 1036,3 кв.м, объем 4268 м3. Аналогичные сведения содержатся в техническом плане здания, подготовленном кадастровым инженером ФИО3, и техническом описании объекта недвижимости, подготовленном "данные изъяты".

Таким образом, характеристики объекта недвижимого имущества, созданного на земельном участке с кадастровым N, не соответствуют параметрам объекта капитального строительства, указанным в разрешении на строительство N RU569320000-605, в соответствии с которым разрешается строительство двухэтажного здания магазина с кафетерием общей площадью 563,7 кв.м.

Указанное обстоятельство исключает в силу положений ст. 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации ввод построенного объекта капитального строительства органом местного самоуправления и свидетельствует о необходимости применения в рассматриваемом случае положений ст. 222 ГК РФ.

На территории г.Твери документом градостроительного зонирования являются Временные правила землепользования и застройки г. Твери, утвержденные решением Тверской городской Думы N 71 от 02.07.2003. В соответствии с картой градостроительного зонирования земельный участок с кадастровым N 69:40:0200105:38 расположен в зоне многоэтажной жилой застройки Ж-4. Для указанной градостроительной зоны основным видом разрешенного использования являются отдельно стоящие магазины. Установленный градостроительный регламент в отношении указанного земельного участка не противоречит положениям генерального плана города Твери, утвержденного Решением Тверской городской Думы от 23.12.2012, в соответствии с которым земельный участок находится в территориальной зоне "многоквартирного жилищного строительства". Сведения государственного кадастра недвижимости в отношении земельного участка соответствуют положениям Генерального плана города Твери и Временным правилам землепользования и застройки.

Возведение им отдельно стоящего магазина с кафетерием на земельном участке с кадастровым N соответствует действующему градостроительному регламенту. В рассматриваемом случае цель предоставления спорного земельного участка - "для завершения строительства магазина с кафетерием" установлена в договоре аренды земельного участка и не противоречит градостроительному регламенту. В соответствии с чертежом градостроительного плана земельного участка вся его территория может использоваться для размещения объекта капитального строительства (в соответствии с указанным чертежом территория земельного участка отнесена к зоне допустимого размещения объекта капитального строительства).

Отсутствие разрешения на строительство объекта капитального строительства площадью 1036, 3 кв.м при площади объекта, указанной в разрешении на строительство 563,7 кв.м, не препятствует удовлетворению исковых требований о признании права собственности на построенный объект капитального строительства.

Ссылаясь на положения ст. 222, п. 1 ст. 615 ГК РФ, ст. 30.1, пп. 2 п. 1 ст. 40 и п. 1 ст. 41 ЗК РФ, считал, что право собственности на самовольную постройку, возведенную лицом без необходимых разрешений на земельном участке, который предоставлен ему по договору аренды для строительства соответствующего объекта недвижимости, может быть признано, если такое строение создано без существенных нарушений градостроительных и строительных норм и правил и если его сохранение не нарушает права и охраняемые законом интересы других лиц, не создает угрозу жизни и здоровью граждан.

Все возможные меры для введения построенного объекта в гражданский оборот во внесудебном порядке предпринял, но сделать этого не смог по вине органов власти, допустивших необоснованную волокиту в решении вопроса.

Так, 15.08.2014 обратился в Министерство имущественных и земельных отношений Тверской области с заявлением о предоставлении земельного участка общей площадью около 417 кв.м для целей, не связанных со строительством, ввиду необходимости обеспечения возможности обслуживания магазина с кафетерием и для его благоустройства, поскольку органами архитектуры и строительства предъявлялись требования по осуществлению благоустройства (парковка, тротуары, твердое покрытие и пр.) построенного объекта исключительно в границах переданного в аренду земельного участка, приложив схему расположения земельного участка.

23.12.2014 вновь обратился в министерство с аналогичным заявлением.

Письмом Министерства имущественных и земельных отношений Тверской области N 158-09 от 15.01.2015 ему сообщено, что в целях рассмотрения поступившего обращения министерством направлены запросы в различные органы и ведомства (Управление Роспортебнадзора по Тверской области, Главное управление по государственной охране объектов культурного наследия по Тверской области, Администрация города Твери), после получения информации от которых его обращение будет рассмотрено.

Письмом Министерства имущественных и земельных отношений Тверской области N 2618-09 от 19.02.2015 сообщено, что его обращение по существу не рассмотрено по причине непоступления запрошенной информации.

Письмом от 05.03.2015 N 3708-09 министерство сообщило, что полномочия по распоряжению земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена, в силу положений Федерального закона от 23.06.2014 N 171-ФЗ "О внесении изменений в Земельный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" переданы органу местного самоуправления ? Администрации города Твери, поэтому переписка с ним прекращена, что противоречило действующему законодательству.

"данные изъяты" была подготовлена корректура проектной документации, предусматривающая увеличение пощади и объема магазина с кафетерием. Направив откорректированный проект в Департамент строительства и архитектуры администрации г.Твери, обратился с просьбой о внесении изменений в разрешение на строительство N К 1169320000-605, приложив соглашение от 25.05.2015 N144 о выполнении работ по благоустройству прилегающей территории по ул. Можайского у д.76а, предусмотренной для организации парковки у строящегося магазина с кафетерием.

Письмом N 29-449/02и от 24.06.2015 Департамент архитектуры и строительства администрации г.Твери отказал во внесении изменений в раннее выданное разрешение на строительство, сославшись на несоответствие корректуры проектной документации положениям градостроительного плана земельного участка. Между тем, как уже было указано, чертеж утвержденного градостроительного плана земельного участка предусматривает возможность размещения объектов капитального строительства на всей его территории.

В судебном заседании истец Аллахвердиев З.И.о. поддержал измененные исковые требования, обосновав доводами, изложенными в исковом заявлении.

Представитель истца Львов В.А. поддержал измененные исковые требования, пояснив суду, что смежные по отношению к земельному участку с кадастровым N земельные участки являются свободными от прав третьих лиц, находятся в неразграниченной государственной собственности. По соглашению от 29.09.2014 N 1255-к "О выполнении работ по благоустройству прилегающей территории" истец взял на себя обязательства за свой счет обеспечить благоустройство прилагающей к спорному объекту территории, площадь которой более чем в шесть раз превышает площадь земельного участка с кадастровым N (площадь территории благоустройства 2680 кв.м). Поскольку на момент обращения в суд договор аренды земельного участка, на котором расположен незавершенный объект, действовал (до 31.08.2015), применению подлежала ст. 222 ГК РФ.

Представитель истца Крылов А.Ю. в суде поддержал измененные исковые требования по основаниям иска, дополнив, что первоначальное заключение N "данные изъяты" содержит множество исследований, в частности, проводились: натурное обследование нежилого здания; обмерные работы; измерение толщин стенок металлических конструкций; замер прочности смонтированных конструкций (железобетонных); измерение горизонтальности и вертикальности смонтированных конструкций; проверка наличия арматуры в конструкциях. Основные выводы экспертов подтверждают обоснованность исковых требований. Повторная экспертиза от 09.03.2015 года N198/16 прямо не опровергла выводы эксперта Мостовой Н.А. о достаточной несущей способности нежилого здания, что говорит о безопасности при его сохранении, а соответственно отсутствии угрозы жизни и здоровью граждан, подтвердила, что отсутствует недопустимый риск, связанный с причинением вреда здоровью граждан и угрозой жизни. Однако некорректна ссылка эксперта на приложение N 9 к областным нормативам градостроительного проектирования Тверской области в обоснование плотности застройки в многофункциональной зоне областного центра. Параметры спорного объекта не противоречат положениям Временных правил землепользования и застройки города Твери, градостроительному плану земельного участка с кадастровым N.

Представители ответчика Администрации г.Твери и третьего лица Департамента архитектуры и строительства администрации г.Твери Парылина Н.И. и Панина Е.А. исковые требования не признали, так как истец не обладает правами на земельный участок, в связи с чем отсутствуют предусмотренные законом условия для признания его права собственности на постройку. В обоснование своих возражений указали на то, что письмом от 24.06.2015 N 29-449/02и Департамент архитектуры и строительства администрации г.Твери отказал во внесении изменений в ранее выданное разрешение на строительство, сославшись на несоответствие корректуры проектной документации положениям градостроительного плана земельного участка, а чертеж утвержденного градостроительного плана земельного участка предусматривает возможность размещения объектов капительного строительства на всей его территории.

Приказом Минрегиона РФ от 10.05.2011 N207 "Об утверждении формы градостроительного плана земельного участка" утверждена форма градостроительного плана земельного участка. В соответствии с Приказом на чертеже градостроительного плана земельного участка указывается место допустимого размещения зданий, строений, сооружений, а также охранные зоны инженерных сетей (при наличии). Распоряжением администрации города Твери N58 от 29.01.2014 утвержден градостроительный план на земельном участке с кадастровым номером N, в котором на чертеже указано место допустимого размещения. Однако, в нарушение утвержденного ГПЗУ и представленного в материалы дела кадастрового паспорта на объект незавершенного строительства (от 25.09.2014 N 02-69/14-1-373169) следует, что объект недвижимости построен в нарушение схемы, согласно ГПЗУ, что является существенным нарушением градостроительных норм и правил.

Доказательства, обосновывающие заявленные на основании ст. 222 ГК РФ требования, отсутствуют. Соглашение по благоустройству прилегающей территории предполагает расположение на данной территории элементов благоустройства, а не парковки.

Судом первой инстанции постановлено приведенное выше решение.

В апелляционной жалобе и в дополнениях к ней Аллахвердиев З.И.о. просит решение суда первой инстанции отменить, постанов новое решение, которым его исковые требования удовлетворить в полном объеме. Решение суда считает постановленным с нарушением норм материального и процессуального права, выводы суда - ошибочными, производит свою оценку представленным им доказательствам и толкование норм действующего законодательства.

Ссылается на обстоятельства, послужившие основанием для предъявления иска, изложив события в хронологическом порядке по мере совершения им действий для легализации завершенного им строительством объекта. Выражает несогласие с применением судом разъяснений Верховного Суда РФ о невозможности признания права собственности на самовольную постройку в случае предоставления земельного участка для возведения временных объектов (абз. 6 стр. 30), так как данные разъяснения к настоящему делу не относятся, поскольку земельный участок представлен для целей возведения объекта капитального строительства. Вывод суда о том, что при строительстве спорного объекта были допущены существенные нарушения градостроительных и строительных норм и правил, опровергается выводами, изложенными в заключениях экспертов, и основан на н правильном применении норм действующей редакции статьи 222 ГКРФ. На дату принятия оспариваемого решения суда действовала редакция пункта 3 статьи 222 ГК РФ, в соответствии с которой право собственности на самовольную постройку может быть признано судом, а в предусмотренных законом случаях в ином установленном законом порядке за лицом, в собственности, пожизненном наследуемом владении, постоянном (бессрочном) пользовании которого находится земельный участок, на котором создана постройка, при одновременном соблюдении следующих условий:

если в отношении земельного участка лицо, осуществившее постройку, имеет права, допускающие строительство на нем данного объекта;

если на день обращения в суд постройка соответствует параметрам, установленным документацией по планировке территории, правилами землепользования и застройки или обязательными требованиями к параметрам постройки, содержащимися в иных документах;

если сохранение постройки не нарушает права и охраняемые законом интересы других лиц и не создает угрозу жизни и здоровью граждан.

Объект, право собственности на который он просил признать, соответствует параметрам, установленным документацией по планировке территории, правилами землепользования и застройки, что не было опровергнуто ответчиком. В соответствии с выводами, изложенными в заключениях экспертов, сохранение спорного нежилого строения не создает угрозу жизни и здоровью граждан. Судом первой инстанции указанный вывод экспертов проигнорирован.

Указывая на нарушения, допущенные при строительстве спорного объекта, суд первой инстанции не учел разъяснения Верховного Суда Российской Федерации, содержащиеся в Обзоре судебной практики по делам, связанным с самовольным строительством (утвержден Президиумом Верховного Суда РФ от 19.03.2014), в соответствии с которыми вопрос существенности допущенных нарушений не входят в компетенцию эксперта, а оценивается судом.

Суд первой инстанции не указал и не обосновал, какие из допущенных при строительстве объекта нарушений являются неустранимыми и создающими угрозу жизни и здоровью граждан. Ссылка суда первой инстанции на то, что объемы и площадь спорного объекта не соответствуют выданному разрешению на строительство NР1169320000-605, безосновательна, поскольку, как неоднократно указывал Верховный Суд Российской Федерации, отсутствие разрешения на строительство само по себе не является основанием для вынесения решения об отказе в иске о признании права на самовольную постройку.

Факт невыполнения им технических условий МУП "Жилищно-эксплуатационный комплекс" от 01.07.2014 N 63 не является существенным нарушением, устраним. Большая часть работ неразрывно связана с этапом выполнения работ по общему благоустройству земельного участка и прилегающей территории, которое не было выполнено на момент вынесения решения суда в связи с погодными условиями. Кроме того, допущенные нарушения при устройстве ливневой канализации, относящейся к элементам благоустройства, или вовсе отсутствие таковой не являются достаточным основанием считать данное нарушение неустранимым, а значит существенным.

По аналогичным основаниям не может быть признана достаточным основанием для отказа в иске ссылка суда первой инстанции на наличие воды и льда в колодце, где проложен кабель. Более того, факт нахождения кабеля в указанном колодце не подтвержден. При осмотре эксперт в пояснениях сообщил, что кабеля не видел, так как была вода и лед.

Вывод суда первой инстанции о нарушении градостроительных норм, поскольку спорный объект занимает всю площадь земельного участка и в связи с этим не имеется территории для обслуживания и эксплуатации объекта, сделан без каких-либо ссылок на нормы права. Более того, судом не принят во внимание представленный в материалы дела чертеж градостроительного плана земельного участка 69:40:0200105:38, в соответствии с которым вся территория земельного участка признана допустимой для размещения объекта капитального строительства, заключенное им и органом местного самоуправления соглашение по благоустройству прилегающей территории площадью 2680 кв.м, предусматривающее, в том числе, его обязательства по организации парковочных мест.

Основное условия при признании права собственности на самовольную постройку в редакции ст.222 ГК РФ, действующей на момент обращения в суд, является отсутствие угрозы жизни и здоровью граждан. Данные требования им выполнены в полном объеме. Вывод суда о том, что спорный объект создан с существенными нарушениями, не основан на материалах дела и является ошибочным.

Земельный участок находится у него на законном праве, договор аренды земельного участка содержит все существенные условия, подписан надлежащими представителями сторон и прошел государственную регистрацию в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Согласованное сторонами целевое назначение земельного участка не противоречит положениям документов территориального планирования - генеральный план города Твери, и документам градостроительного зонирования - Временные правила землепользования и застройки.

Строительно-монтажные работы по завершению строительства объекта выполнены полностью, что подтверждается актом выполненных работ и актом на скрытые работы.

При рассмотрении дел о самовольном строительстве одним юридически значимых обстоятельств являются разрешенное использование и целевое назначение земельного участка. Разрешенное использование земельного участка определяется документами градостроительного зонирования, которыми в силу положений ст. 30, 35-37 Градостроительного кодекса Российской Федерации правила землепользования и застройки.

В соответствии с картой градостроительного зонирования земельный участок с кадастровым N расположен в зоне многоэтажной жилой застройки Ж-4. Для указанной градостроительной зоны основным видом разрешенного использования являются отдельно стоящие магазины. Установленный градостроительный регламент в отношении указанного земельного участка не противоречит положениям генерального плана города Твери (утв. Решением Тверской городской Думы от 23.12.2012), в соответствии с которым земельный участок находится в территориальной зоне "многоквартирного жилищного строительства".

При указанных обстоятельствах, возведение им отдельно стоящего нежилого двухэтажного строения на земельном участке с кадастровым N соответствует действующему градостроительному регламенту.

Существенным обстоятельством, подлежащим установлению в делах о самовольном строительстве, является целевое использование земельного участка. Цель предоставления ему спорного земельного участка - "для завершения строительства объекта незавершенного строительства" установлена в договоре аренды земельного участка и не противоречит градостроительному регламенту, установленному в отношении земельного участка. В соответствии с чертежом градостроительного плана земельного участка вся его территория может использоваться для размещения объекта капитального строительства (в соответствии с указанным чертежом территория земельного участка отнесена к зоне допустимого размещения объекта капитального строительства).

Факт отсутствия разрешения на строительство с параметрами, указанными в техническом описании и справке о технико-экономических показателях объекта капитального строительства им не отрицается, однако, как следует из разъяснений, изложенных в вышеуказанном постановлении Президиума Верховного Суда Российской Федерации, отсутствие разрешения на строительство не является достаточным основанием для удовлетворения иска о сносе самовольной постройки. Таким образом, отсутствие разрешения на строительство объекта капитального строительства площадью 1036,3 кв.м при площади объекта, указанной в разрешении на строительство 563,7 кв.м, не препятствует удовлетворению исковых требований о признании права собственности на построенный объект капитального строительства.

Просит признать за ним право на конкретный объект без условия его фактического использования, вопрос о котором не имеет отношения к предмету иска и выходит за пределы предмета доказывания. Считает, что необходимо было решить только один вопрос - возможно ли сохранить объект в том виде, в котором он имеется, и нарушает ли данное сохранение чьи-либо права или создает ли это сохранение угрозу жизни или здоровью граждан.

Полномочия суда апелляционной инстанции при рассмотрении апелляционных жалобы, представления закреплены в статье 328 ГПК РФ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав докладчика по делу, пояснения Аллахвердиева З.И.о. и его представителей Крылова А.Ю. и Львова В.А., поддержавших жалобу, представителей ответчика и третьего лица Паниной Е.А. и Парылиной Н.И., возражавших в удовлетворении жалобы, судебная коллегия оснований для отмены постановленного по делу решения не находит.

В соответствии со ст. 327.1 ГПК РФ суд апелляционной инстанции рассматривает дело в пределах доводов, изложенных в апелляционной жалобе. В случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части.

Судом первой инстанции установлено, что постановлением Администрации г.Твери N 2180 от 20.10.1999 предпринимателю ФИО1 передан в аренду земельный участок, общей площадью 408 кв.м, под размещение магазина с кафетерием по ул. Можайского д. 76а в Московском районе в кадастровом квартале N, сроком до 31 декабря 2014 года.

21.10.1999 между администрацией г.Твери и предпринимателем без образования юридического лица ФИО1 заключен договор аренды участка земли в г.Твери N576, который зарегистрирован 26.10.1999 под N 69-40-7/1999-578, по которому арендатору арендодателем предоставлен участок земли, площадью 408,4 кв.м, в г.Твери, кадастровый N, расположенный по адресу: г.Тверь, ул. Можайского (около д.76, 78), Московский район, под строительство магазина с кафетерием.

24.08.2013 между ИП ФИО1 и Аллахвердиевым З.И.о. заключено соглашение об уступке прав и обязанностей по договору аренды земельного участка N576 от 21.10.1999, зарегистрированное 03.09.2013 в Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тверской области, номер регистрации 69-69-02/072/2013-019.

31.12.2013 ООО "Тверь Водоканал" Аллахвердиеву З.И.о. выданы технические условия на подключение объекта к централизованной системе водоснабжения N 9859 и системе водоотведения N 9858, ими заключены договоры N 1621 и N 1622 о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения и водоотведения.

29.01.2014 распоряжением администрации г.Твери N58 утвержден градостроительный план данного земельного участка, общей площадью 408 кв.м.

01.04.2014 Аллахвердиевым З.И.о. заключены договоры: энергоснабжения N69103582 с ОАО "АтомЭнергоСбыт", об осуществлении технологического присоединения N019-03\367-14с МУП "Тверьгорэлектро".

26.05.2014 "Жилищно-эксплуатационный комплекс" Аллахвердиеву З.И.о. выданы технические условия на выполнение организованного отвода дождевых и поверхностных сточных вод с отводимой территории закрытой сетью ливневой канализации; сброс сточных вод в коллектор ливневой канализации д=400мм в районе д.N78 по ул. Можайского; диаметр трубопроводов и точку врезки принять по расчету и определить проектом; выполнение тротуаров, подъездов и площадок с твердым покрытием; исключение подтопления близлежащих территорий; восстановление всех элементов нарушенного благоустройства после прокладки инженерных коммуникаций; все работы выполнять силами специализированных организаций, имеющих допуск на производство данных видов работ; проект согласовать с МУП "ЖЭК; заключить Договор с МУП "ЖЭК" на пользование городской системы водоотведения, согласно постановления Главы города Твери N278 от 06.02.1998 после подключения к городской ливневой канализации; при сдаче объекта в эксплуатацию, для получения справки о выполнении данных технических условий представить в МУП "ЖЭК" следующие документы: согласованный с МУП "ЖЭК" проект благоустройства и прокладки подземных коммуникаций, исполнительную документацию по ливневой канализации и дренажу.

29.07.2014 Аллахвердиев З.И.о. обратился в Департамент архитектуры и строительства администрации г.Твери с заявлением о выдаче разрешения на строительство магазина с кафетерием по адресу: Тверь, ул.Можайского, д. 76а, кадастровый номер 69:40:0200105:38, сроком на 12 месяцев, в котором указал, что строительство магазина с кафетерием будет осуществляться на основании Распоряжения администрации г.Твери N58 от 29.01.2014 "Об утверждении градостроительного плана земельного участка по адресу: Тверь, ул.Можайского, д. 76а в Московском районе с кадастровым номером N, общей площадью 408 кв.м", проектная документация на строительство спорного объекта разработана в 2014 году "данные изъяты"" (свидетельство о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, N106.4-6902027812-П-58).

На основании указанного заявления 15.08.2014 Департамент архитектуры и строительства администрации г.Твери выдал Аллахвердиеву З.И.о. разрешение на строительство (К1) 69320000-605) объекта капитального строительства - магазина с кафетерием по ул.Можайского, д.76а, площадь земельного участка 408,4 кв.м, общая площадь - 563,7 кв.м, строительный объект - 2651,8 куб.м.

09.09.2014 Аллахвердиев З.И.о. заключил с "данные изъяты" договор генерального подряда на строительство объекта: "Магазин с кафетерием по ул. Можайского, д.76а, расположенный по адресу: г.Тверь, ул. Можайского, д.76а".

Функции строительного надзора в ходе проведения строительных работ на объекте заказчика по строительству "Магазина с кафетерием" по адресу: г.Тверь, ул. Можайского, д.76а в Московском районе, кадастровый квартал "данные изъяты" на основании договора подряда N22/к-14 от 16.07.2014.

12.11.2014 между Министерством имущественных и земельных отношений Тверской области и Аллахвердиевым З.И.л. было заключено соглашение N 208-14 о расторжении договора аренды участка земли в г.Твери от 21.10.1999 с 06.10.2014, которое зарегистрировано 09.12.2014 в Управлении Росреестра по Тверской области за N 69-69-02/090/2014-388, во исполнение которого Аллахвердиевым З.И.о. земельный участок возвращен министерству.

Распоряжением Министерства имущественных и земельных отношений Тверской области N2732 от 13.11.2014 Аллахвердиеву З.И.о., являющемуся собственником объекта незавершенного строительства (магазин с кафетерием), общей площадью 724 кв.м, по адресу: г.Тверь, ул.Можайского, д.76-а, был предоставлен в аренду земельный участок, относящийся к категории земель населенных пунктов, с кадастровым номером "данные изъяты", площадью 408 кв.м, сроком до 31.08.2015.

26.12.2014 Министерством имущественных и земельных отношений Тверской области с Аллахвердиевым З.И.о. заключен договор аренды земельного участка, находящегося в государственной собственности, предоставляемого правообладателю зданий, строений, сооружений, расположенных на земельном участке N153а-з/14, в соответствии с п. 1.2 которого земельный участок предоставлен для завершения строительства объекта незавершенного строительства (магазин с кафетерием).

Договор аренды не был расторгнут по истечении срока его действия, стороны в судебном заседании согласились, что договор является действующим и правоотношения между сторонами продолжаются.

Аллахвердиев З.И.о. обращался в Министерство имущественных и земельных отношений Тверской области с заявлением о предоставлении ему в аренду для целей, не связанных со строительством, земельного участка с кадастровым номером "данные изъяты", общей площадью 417,70 кв.м, расположенного по адресу: г.Тверь, ул. Можайского, д. 76. Однако, решение о его предоставлении Аллахвердиеву З.И.о. в аренду министерством принято не было.

Строительно-монтажные работы по завершению строительства объекта выполнены полностью: технические условия N9859 и N9858 от 31.12.2013 на водоснабжение и водоотведение к объекту капитального строительства "Магазин с кафетерием по ул. Можайского, 76-А в г.Твери" с необходимой подключаемой нагрузкой - 0,96 куб.м/сутки выполнены, мероприятия, предусмотренные техническими условиями 3019-03/367-14 от 26.05.2014 МУП "Тверьгорэлектро", выполнены, водопровод, канализация, низковольтный кабель выполнены, трассы водопровода и канализации соответствует проектной документации и нанесены на дежурный план подземной инфраструктуры города Твери.

01.06.2015 ООО "Тверское городское БТИ" проведено обследование объекта и согласно справке от 06.07.2015 построенный объект "здание магазина с кафетерием" имеет следующие технико-экономические показатели: общая площадь здания 1025,3 кв.м., общий строительный объем здания 4268 куб. м, которые не соответствуют параметрам объекта капитального строительства, указанным в разрешении на строительство NК.Г1 69320000-605, в соответствии с которым было разрешено строительство двухэтажного здания магазина с кафетерием общей площадью 563,7 кв.м.

Аллахвердиев З.И.о. обращался в Департамент архитектуры и строительства администрации г.Твери с заявлением о внесении изменений в действующее разрешение на строительство, предоставив корректировку проектной документации N "данные изъяты", в чем ему было отказано, так как проектная документация противоречит положениям градостроительного плана земельного участка.

По заключению эксперта ФИО4, произведшей судебную строительно-техническую экспертизу, самовольно возведенное здание - нежилое строение N 76а по ул. Можайского в г.Твери - расположено в границах красных линий, в границах допустимого разрешения зданий, строений и сооружений, но с нарушением охранной зоны инженерных сетей (магистрального водопровода), соответствует строительным, санитарно-эпидемиологическим и противопожарным нормам и правилам СНиП, СанПиН и другим нормативным тельным актам для зданий и сооружений, по техническим характеристикам (площадь, объем и пр.) не соответствует характеристикам объекта, приведенным в представленном разрешении на строительство. Действия застройщика по возведению иного объекта, нежели тот, который указан в разрешении на строительство, без внесения соответствующих изменений в разрешительную документацию, является существенным нарушением градостроительных норм.

Соотношение площади застройки и площади земельного участка хотя и не позволяет в полном объеме выполнить работы по благоустройству территории участка, однако прилегающая территория к земельному участку является свободной, не занята объектами капитальной застройки и, как следует из материалов дела, арендатором земельного участка заключено соглашение от 25.05.2015 г. с Департаментом благоустройства и потребительского рынка администрации г.Твери по благоустройству территории, прилегающей к земельному участку. В ходе проведения работ по благоустройству прилегающей территории на основании заключенного соглашения на ней могут быть размещены отдельные объекты благоустройства (площади на твердом покрытии), которые могут использоваться для создания недостающих парковочных мест.

Права и охраняемые законом интересы граждан при возведении здания не ущемлены, отсутствует угроза жизни и здоровью граждан, обеспечено безопасное пребывание граждан и сохранность инженерного оборудования. Механическая безопасность нежилого строения обеспечена, отсутствует недопустимый риск, связанный с причинением вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни и здоровью животных и растений вследствие возможного разрушения, потери устойчивости здания или его части.

В связи с тем, что в заключении проведенной экспертом "данные изъяты" ФИО4 экспертизы не содержалось четких ответов на поставленные в определении суда вопросы, имелись противоречия в выводах, судом назначена повторная судебная строительно-техническая экспертиза, проведение которой было поручено экспертам "данные изъяты" ФИО5 и ФИО6

Из заключения экспертов следует, что плотность застройки в многофункциональной зоне областного центра согласно приложению 9 "Областных нормативов градостроительного проектирования Тверской области", утвержденных постановлением администрации Тверской области за N 283-па от 14.06.2011, не должна превышать 0,8. Согласно экспертному исследованию кадастрового инженера эксперта-землеустроителя "данные изъяты" ФИО6 площадь застройки магазина с кафетерием по ул. Можайского, д.76 а составляет 367 кв.м. Плотность застройки по факту составляет 0,9.

Градостроительным планом земельного участка с N по ул.Можайского,д.76а в г.Твери, утвержденным распоряжением Главы Администрации г.Твери от 29.01.2014 за N 58, максимальный процент застройки в пределах земельного участка не лимитирован.

В связи с тем, что градостроительным планом земельного участка за NRU 69304000-32М не лимитирована величина плотности застройки земельного участка N, граница возведенного нежилого здания общей площадью 1036,3 кв.м по ул.Можайского д.76а, исходя из экспертного исследования кадастрового инженера эксперта-землеустроителя ФИО6, соответствует границам допустимого размещения зданий, сооружений согласно градостроительному плану, утвержденному распоряжением Администрации г.Твери от 29.01.2014 за N 58.

Водопровод на участке ВК1-ВК2, попавший в зону строительства магазина с кафетерием по ул.Можайского, д.76а, вынесен за пределы охранной зоны специалистами ООО "Тверь Водоканал" в соответствии с его техническими условиями от 02.07.2014 N 4169 по специально разработанному и согласованному со всеми заинтересованными службами города проекту по заказу Аллахвердиева З.И.о, о чем свидетельствует исполнительная съемка, представленная МУП "Горпроект" по заявке ООО ГК "Эксперт" и приложение к Заключению кадастрового инженера эксперта-землеустроителя "данные изъяты" ФИО6

Построенный объект недвижимости: магазин с кафетерием по ул.Можайского, д.76а в г.Твери, не соответствует:

- п.п. 2.2.4 ГПЗУ NRU 69304000-32М в связи с тем, что не разработаны и не выполнены мероприятия по посещению и свободному доступу к данному объекту маломобильных групп населения и инвалидов в соответствии с требованиями, предусмотренными постановлением Главы г.Твери за N 1833 от 22.07.2002, постановлением Администрации г.Твери за N 2605 от 03.02.2010 " Об утверждении городской целевой программы "Тверь - город равных возможностей на период 2011-2013 г.г"; "Областными нормативами градостроительного проектирования Тверской области", утвержденными постановлением Администрации Тверской области за 283-па от 14.06.2011;

- разрешению на строительство NRU 9320000-605, выданному Департаментом архитектуры и градостроительства г.Твери магазина с кафетерием по ул. Можайского, д.76а, общей площадью 563,7 кв.м.

В связи с вышеизложенным экспертом ФИО6. сделан вывод, что данные нарушения являются существенными.

Общая площадь здания увеличена по отношению к выданному разрешению N RU69320000-605 в 1,84 раза или на 472,6 кв.м; строительный объем увеличен в 1,76 раза; площадь застройки увеличена на 105,4 кв.м ( 367 - 261,6 = 105,4 кв.м), где: 261,6 кв.м -площадь застройки по первоначальному проекту, на основание которого выдано разрешение на строительство; 367 кв.м - площадь застройки по результатам экспертного исследования кадастрового инженера, эксперта-землеустроителя ФИО6

Департамент архитектуры и строительства Администрации г. Твери не дал разрешение на внесение изменений в выданное 15.08.2014 разрешение на строительство N RU9320000-605 (письмо от 24.06.2015 N 29-449/02- и)/

По мнению эксперта ФИО5, данное нарушение также является существенным.

Кроме того, экспертом отмечено, что в материалах дела отсутствуют:

- свидетельства о допуске "данные изъяты" к проектным работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства в данном случае - на строительство магазина с кафетерием на ул. Можайского, 76 а в г.Твери;

- договор между Аллахвердиевым З.И.о (заказчик) и "данные изъяты" (Генпроектировщик) на разработку проектной документации на строительство магазина с кафетерием по ул.Можайского, 76а в г.Твери;

- договор между "данные изъяты" (Генпроектировщик) и "данные изъяты" (субподрядной проектной организацией) на разработку проекта несущего каркаса из металлоконструкций объекта экспертизы.

Нарушены "Национальные стандарты РФ "Системы проектной документации для строительства" ГОСТ Р 21.1101-2009, согласно которому проектная документация, разрабатываемая субподрядной организацией, должна выполняться в соответствии с требованиями технических регламентов, национальных стандартов, сводов правил и др. нормативнотехнических документов, а также в соответствии с условиями договора (контракта) между генпроектировщиком и субподрядной проектной организацией.

Нарушен п. 3 ст. 706 ГК РФ об ответственности генпроектировщика за качество выполненных проектных работ субподрядной проектной организации и выдаче рабочих чертежей подрядчику с указанием "К производству работ".

В рассматриваемом случае отметка "данные изъяты" на чертежах "данные изъяты", разработавшего несущий каркас здания из металлоконструкций, отсутствует.

В соответствии с п.п. 2.4, 4.1.1. СП16.13330.2011 "Стальные конструкции" Актуализированная редакция СНиП Н-23-81* - расчет точности размеров конструкций и их элементов выполняется согласно требованиям ГОСТ 21780 "Система обеспечения точности геометрических параметров в строительстве. Расчет точности" (Дата актуализации ГОСТ - 21.05.2015).

Расчеты "данные изъяты" по принятым сечениям колонн, балок, ригелей, связей отсутствуют.

Данное нарушение при строительстве магазина с кафетерием по ул. Можайского, д.76-а является существенным.

Согласно плану благоустройства территории магазина с кафетерием, разработанному "данные изъяты", запользованы территории участков, прилегающих к земельному участку N.

Распоряжением Главы Администрации г.Твери от 29.01.2014 N 58 "Об утверждении градостроительного плана земельного участка по адресу: г.Тверь, ул. Можайского, д.76а, в Московском районе с кадастровым номером N, общая площадь земельного участка 408 кв.м; согласно плану, разработанному "данные изъяты", граница благоустройства - 2680 кв.м.

Свидетельство о праве собственности или соглашения (акты) о передаче их Аллахвердиеву З.И.о. в аренду в материалах дела отсутствуют.

Несмотря на это, Аллахвердиевым З.И.о подписано соглашение за N 144 от 25.05.2015 с "Уполномоченной организацией" Департамента благоустройства и потребительского рынка Администрации г.Твери в лице начальника Департамента Сивицкого В.С., согласно п.2.1.1 которого Аллахвердиев З.И.о.(Благоустроитель) обязан обеспечить выполнение работ по благоустройству прилегающей к Объекту территории в соответствии с Правилами благоустройства г.Твери в границах, установленных схемой (приложение к соглашению), самостоятельно или посредством привлечения иных лиц за свой счет. Данное соглашение согласовано начальником Департамента архитектуры и строительства Администрации г.Твери Бокаревым Е.В.

Примечание: Схема прилегающей к объекту благоустраиваемой территории объекта по ул. Можайского, д.76а (том 2, л.д. 8) соответствует плану благоустройства территории (объект 3214, лист ПЗУ 4; (том 2, л.д. 10) и составляет 2680 кв.м;

- соглашение с департаментом благоустройства, дорожного хозяйства и транспорта Администрации г.Твери в лице начальника Департамента Иванова СВ. о сотрудничестве по благоустройству территории, прилегающей к земельному участку по адресу: г.Тверь, ул.Можайского, д.76а, находящемуся в пользовании Аллахвердиева З.И.о на основании соглашения об уступке прав и обязанностей по Договору аренды участка за N 579 от 24.08.2013 (том 2, л.д. 11-13).

Примечание: соглашение об уступке прав и обязанностей по Договору аренды за N 579 от 24.08.2013 в материалах дела отсутствует.

Данное нарушение при строительстве магазина с кафетерием по ул. Можайского д. 76-а является существенным.

Также экспертом ФИО5 отмечено, что проектной документацией на строительство магазина с кафетерием по ул.Можайского в г. Твери (объект 3214 лист ПЗ-30; том 2, л.д. 72) разработаны мероприятия по перемещению посетителей МНГ по всем функциональным зонам до въезда в магазин.

Проектом не предусмотрено устройство пандуса на въезде (выезде) в магазин, т.к. разница в высотных отметках между уровнем пола первого этажа, принятого за отметку 0,000, и планировочной отметкой земли составляет 15 см, что соответствует высоте подступенка, необходимо устройство пандуса.

На момент экспертного обследования объекта благоустройство территории магазина с кафетерием не выполнено, как и подсыпка грунта до проектных отметок. Проектом не решен вопрос доступа инвалидов в кафетерий на 2-й этаж здания, т.е. не выполнены требования постановления Главы г.Твери за N 1833 от 22.07.2002 и постановления Администрации г.Твери за N 2605 от 03.02.2010 "Об утверждении городской целевой программы "Тверь- город равных возможностей на период 2011-2013.

Данное нарушение при строительстве магазина с кафетерием по ул.Можайского д. 76а является существенным

Не выполнены технические условия МУП "Жилищно-эксплуатационный комплекс" от 01.07.2014 за N 63 по отводу дождевых и сточных вод с территории магазина с кафетерием в коллектор ливневой канализации Д=400 мм в районе д. N 78 по ул. Можайского со строительством участка ливневой канализации протяженностью 86,73 м со смотровыми колодцами. Экспертным обследованием объекта экспертизы трасса ливневой канализации со смотровыми колодцами не обнаружена, что подтверждено исполнительной съемкой подземных инженерных сетей к магазину с кафетерием, выполненной МУП "Горпроект" и представленной судом по запросу эксперта.

На территории земельного участка с кадастровым номером 690:0200105:38 на расстоянии 1 м от входной группы в осях 1-2 обнаружен колодец из ж/бетонных колец. Согласно требованиям СП 42.13330.2011 "Планировка и застройка городских и сельских поселений" Актуализированная редакция СНиП ДД.ММ.ГГГГ-89* табл. 15 минимальное расстояние от стены (объект 3214 лист ИОС.2 -1) до колодца должно быть не менее 3 м.

Данное нарушение при строительстве магазина с кафетерием по ул. Можайского д. 76а является существенным.

Нарушены условия по прокладке подземного кабеля на территории земельного участка, а именно: на углу поворота к зданию магазина со стороны правого фасада кабель проложен в колодце из ж/бетонных колец, который на момент экспертного обследования был заполнен водой и льдом. В соответствии с требованиями к траншее, специалист, осуществляющий контроль за строительством, должен проверить шею на отсутствие воды.

Экспертом также отмечено, что отсутствует Акт освидетельствования скрытых работ на прокладку подземного кабеля. Пооперационный контроль за качеством строительно-монтажных работ, начиная с нулевого цикла до устройства кровли (т. 4, л.д. 66-141) осуществлялся по зданию магазина с кафетерием в осях А-Г/1-5, что соответствует проектной документации на объект экспертизы общей площадью 563,7 кв.м, и Акт на освидетельствование скрытых работ на здание в осях А-Д/1-7 составлен только на устройство кровли, что соответствует ТЭП магазина с кафетерием (том 2, л.д. 129), общей площадью 1025,30 кв.м, площадью застройки 355,40 кв.м, объемом 4453,00 куб.м.

Сведения о проведении пооперационного контроля за строительно-монтажными работами здания в осях А-Д/5-7 в материалах дела отсутствуют. Данное нарушение при строительстве магазина с кафетерием по ул.Можайского д. 76а является существенным.

Экспертными обследованием установлено, что на земельном участке построено здание магазина с кафетерием по ул. Можайского, д. 76а, в г.Твери, общей площадью 1036, 3 кв.м, при этом не выполнены (не построены):

в подвальном этаже (том 2, л.д. 131):

а) цементная стяжка на полу и укладка керамической плитки, отраженные в Акте освидетельствования скрытых работ от 09.02.2015 как выполненные работы,

б) работы по строительству санузла площадью 5,0 кв.м с монтажом сантехоборудования; помещения водомерного узла ВСХ-20 со счетчиком; помещения теплогенераторной площадью 7,60 кв.м с монтажом двух электрических котлов,

г) отделочные работы;

е) монтаж внутренних систем канализации, холодного и горячего водоснабжения;

на первом этаже на отм. 0,000 (том 2, л.д. 122):

а) монтаж шахты с подъемником, предусмотренный проектом для обслуживания кафетерия;

б) санузел площадью 5 кв.м с монтажом сантехоборудования и эл.водонагревателя емкостью 30 л;

г) отделочные работы помещений и облицовка потолка плитами типа Армстронг;

д) монтаж систем отопления, холодного и горячего водоснабжения, электроснабжения, вентиляции, канализации;

на втором этаже на отм. + 4.200 (том 2, л.д. 133):

а) подсобное помещение кафетерия площадью 7,80 кв.м; комната персонала площадью 5,0 кв.м; санузел площадью 5 кв.м; с монтажом сантехоборудования и электроводонагревателя емкостью 30 л;

б) отделочные работы;

в) монтаж внутренних систем отопления, холодного и горячего водоснабжения, хоз.-бытовой и производственной канализации с установкой жироуловителей в кафетерии; вентиляции;

в) металлическая лестница для выхода на кровлю в лестничной клетке Л1;

г) монтаж шахты с подъемником.

Не выполнен монтаж ливневой канализации по ул. Можайского с устройством смотровых колодцев, о чем свидетельствует исполнительная схема инженерных сетей, выполненная МУП "Горпроект", представленная дополнительно в материалы дела по запросу эксперта.

В нарушение ст. 55 Градостроительного Кодекса РФ 25 июня 2015 года комиссия в составе директора "данные изъяты" ФИО7и заказчика-застройщика Аллахвердиева З.И.о подписала Акт приемки в эксплуатацию магазина.

Строительство магазина с кафетерием по ул. Можайского в г.Твери осуществлялось на основании Договора генподряда от 09.09.2014, заключенного Аллахвердиевым З.И.о с "данные изъяты" в лице зам. директора ФИО8 (Свидетельство о допуске к определенному виду работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства N С.055.69.9895.11.20 выдано члену саморегулируемой организации "данные изъяты" (том 4, л.д.236-240) и Договора подряда N 1 от 09.09.2014, заключенного Аллахвердиевым З.И.о с "данные изъяты" с приложением N 1 "смета на строительство магазина", приложением N 2 График производства работ", том 4, л.д. 216-221. Свидетельство о допуске к определенному виду работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, "данные изъяты" в материалах дела отсутствует.

Состав рабочей комиссии не соответствует требованиям Градостроительного Кодекса РФ, а именно: в состав рабочей комиссии входят представители заказчика (председатель РК), генподрядчика, основных субподрядчиков, органов Госсаннадзора, Госпожарнадзора, а также по решению заказчика представители других заинтересованных организаций. При приемке в эксплуатацию крупных общественных зданий в состав РК должен входить представитель генпроектировщика. В процессе работы РК на объектах любого назначения проверяет соответствие выполненных строительно-монтажных работ проекту и техническим регламентам. По результатам проверки РК принимает положительное или отрицательное решение о готовности объекта к приемке. Обязанности РК при приемке объекта капитального строительства в эксплуатацию подробно отражены в исследовательской части при ответе на 2-й вопрос.

Фактически Акт приемки объекта капитального строительства: "Магазин с кафетерием по ул. Можайского, д.76а в г.Твери", был утвержден Заказчиком-застройщиком Аллахвердиевым З.И.о.

Объект капитального строительства был принят в эксплуатацию комиссией в составе: заказчика Аллахвердиева З.И.о, генподрядчика директора "данные изъяты" Виноградова А.П.

Разрешение на строительство магазина с кафетерием общей площадью 1036,3 кв. м (по факту) получено не было, но проектная документация на строительство магазина с кафетерием общей площадью 1025,3 кв.м была утверждена Аллахвердиевым З.И.о.

Акт ввода объекта в эксплуатацию в материалах дела отсутствует, как и перечень невыполненных строительно-монтажных работ, подробно отраженных экспертом в исследовательской части. При наличии вышеперечисленных недоделок предъявленный Генподрядчиком к сдаче в эксплуатацию объект капитального строительства "Магазин с кафетерием по ул.Можайского, д.76а в г.Твери" в соответствии с требованиями ст. 55 Градостроительного Кодекса РФ не мог быть принят в эксплуатацию.

В ответе на третий вопрос экспертом ФИО5 сделан вывод, что на основании произведенных исследований конструкций вновь построенного здания магазина с кафетерием по ул.Можайского, д.76-а в г.Твери установлено, что отсутствует недопустимый риск, связанный с причинением вреда здоровью граждан и угрозой жизни.

При оформлении Задания на проектирование, разработке проектной документации и строительстве магазина с кафетерием ущемлены интересы инвалидов-колясочников и маломобильных групп населения, т.к. они лишены возможности посещения кафетерия, что является нарушением постановления Главы г.Твери за N 1833 от 22.07.2002, постановления Администрации г.Твери за N 2605 от 03.02.2010 "Об утверждении городской целевой программы "Тверь - город равных возможностей на период 2011-2013 г.г".

Не доверять выводам экспертов "данные изъяты" и "данные изъяты" у суда первой инстанции оснований не имелось, поскольку заключения выполнены квалифицированными специалистами, экспертами даны ответы в полном объеме на поставленные судом перед ними вопросы. В совокупности с представленными сторонами доказательствами суд принял оба экспертных заключения в качестве доказательств по делу.

Вместе с тем, представленная стороной истца в ходе судебного заседания рецензия на заключение экспертов N от ДД.ММ.ГГГГ, выполненная главным инженером ООО "данные изъяты" ФИО9, в которой указываются недостатки судебных экспертиз, суд правомерно не принял во внимание, так как рецензия была дана вне рамок судебного дела и по инициативе одной из сторон, заинтересованной в исходе судебного разбирательства, а эксперт не был предупрежден об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного экспертного заключения по ст. 307 УК РФ.

Обратившись в суд с иском, Аллахвердиев З.И.о. полагал, что предоставление ему земельного участка в аренду для целей капитального строительства является основанием для признания за ним права собственности на самовольно возведенную постройку, при строительстве которой в отсутствие разрешения на строительство не нарушены права и охраняемые законом интересы других лиц.

Ответчик Администрация г.Твери, собственник земельного участка, возражала в признании судом права собственности за истцом на фактически возведенное строение, значительно превышающее по площади ранее согласованный объект.

В соответствии со ст. 222 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 13 июля 2015 года N 258-ФЗ "О внесении изменений в статью 222 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и Федеральный закон "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации") самовольной постройкой является здание, сооружение или другое строение, возведенные, созданные на земельном участке, не предоставленном в установленном порядке, или на земельном участке, разрешенное использование которого не допускает строительства на нем данного объекта, либо возведенные, созданные без получения на это необходимых разрешений или с нарушением градостроительных и строительных норм и правил.

Лицо, осуществившее самовольную постройку, не приобретает на нее право собственности. Оно не вправе распоряжаться постройкой - продавать, дарить, сдавать в аренду, совершать другие сделки.

Самовольная постройка подлежит сносу осуществившим ее лицом либо за его счет, кроме случаев, предусмотренных пунктами 3 и 4 настоящей статьи.

В силу п. 3 ст. 222 ГК РФ право собственности на самовольную постройку может быть признано судом, а в предусмотренных законом случаях в ином установленном законом порядке за лицом, в собственности, пожизненном наследуемом владении, постоянном (бессрочном) пользовании которого находится земельный участок, на котором создана постройка, при одновременном соблюдении следующих условий:

если в отношении земельного участка лицо, осуществившее постройку, имеет права, допускающие строительство на нем данного объекта;

если на день обращения в суд постройка соответствует параметрам, установленным документацией по планировке территории, правилами землепользования и застройки или обязательными требованиями к параметрам постройки, содержащимися в иных документах;

если сохранение постройки не нарушает права и охраняемые законом интересы других лиц и не создает угрозу жизни и здоровью граждан.

Таким образом, одним из юридически значимых обстоятельств по делу о признании права собственности на самовольную постройку является установление того обстоятельства, что сохранение спорной постройки не нарушает права и охраняемые законом интересы других лиц, в частности права смежных землепользователей, правила застройки, установленные в муниципальном образовании, и т.д.

Как разъяснено в п. 26 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 10, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 22 от 29.04.2010 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав", рассматривая иски о признании права собственности на самовольную постройку, суд устанавливает, допущены ли при ее возведении существенные нарушения градостроительных и строительных норм и правил, создает ли такая постройка угрозу жизни и здоровью граждан. С этой целью суд при отсутствии необходимых заключений компетентных органов или при наличии сомнения в их достоверности вправе назначить экспертизу по правилам процессуального законодательства.

Согласно положениям ст. ст. 1, 2, 8, 9, 30, 36, 44, 47, 48, 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации при строительстве или реконструкции объекта недвижимости требуются, помимо наличия права на земельный участок, доказательства осуществления строительства на основе документов территориального планирования и правил землепользования и застройки, а также осуществления градостроительной деятельности с соблюдением требований безопасности территорий, инженерно-технических требований, требований гражданской обороны, обеспечением предупреждения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, осуществления градостроительной деятельности с соблюдением требований охраны окружающей среды и экологической безопасности, при наличии в установленном порядке составленной проектной документации, разрешения на ввод объекта недвижимости в эксплуатацию, подтверждающих осуществление застройки с соблюдением градостроительных и строительных норм и правил, норм и правил о безопасности.

По правилам ч. 1, 2 ст.51 Градостроительного кодекса РФ строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляется на основании разрешения на строительство, которое представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка или проекту планировки территории и проекту межевания территории (в случае строительства, реконструкции линейных объектов) и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

В силу положений статьи 51 ГрК РФ и статьи 3 Федерального закона от 17.11.1995 N 169-ФЗ "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" к заявлению о выдаче разрешения в обязательном порядке должны прилагаться помимо правоустанавливающих документов на земельный участок, также градостроительный план земельного участка, материалы проектной документации, и иные предусмотренные статьёй 51 названного Кодекса документы.

Суд первой инстанции, проанализировав вышеуказанные требования действующего законодательства, регламентирующего порядок и оформление документов на вновь создаваемый объект недвижимости, условия и требования, предъявляемые к завершенному строительством объекту, пришел к выводу об отказе в удовлетворении требований истца, с которым судебная коллегия считает возможным согласиться по следующим основаниям.

В соответствии с взаимосвязанными положениями подп. 2 п. 1 ст. 40 и п. 1 ст. 41 ЗК РФ арендатор земельного участка имеет право возводить жилые, производственные, культурно-бытовые и иные здания, строения, сооружения в соответствии с целевым назначением земельного участка и его разрешенным использованием с соблюдением требований градостроительных регламентов, строительных, экологических, санитарно-гигиенических, противопожарных и иных правил, нормативов.

В силу п. 1 ст. 615 ГК РФ использование арендованного имущества, в том числе земельного участка, должно осуществляться арендатором в соответствии с условиями договора аренды, а если такие условия в договоре не определены, в соответствии с назначением имущества.

Из системного толкования вышеприведенных правовых норм следует, что право собственности на самовольную постройку, возведенную лицом без необходимых разрешений на земельном участке, который предоставлен ему по договору аренды для строительства соответствующего объекта недвижимости, может быть признано, если такое строение создано без существенных нарушений градостроительных и строительных норм и правил и если его сохранение не нарушает права и охраняемые законом интересы других лиц, не создает угрозу жизни и здоровью граждан.

Из анализа приведенных норм закона, а также материалов, имеющихся в деле, следует, что при строительстве спорного объекта были допущены существенные нарушения градостроительных и строительных норм и правил, что подтверждается экспертными заключениями.

Выводы экспертов прямо указывают на существенные нарушения при строительстве: на земельном участке с кадастровым номером 69:40:0200105:38 по ул.Можайского, д.76а в г.Твери построено двухэтажное с подвальным этажом здание магазина с кафетерием общей площадью 1036,3 кв.м, что не соответствует выданному Департаментом архитектуры и строительства Администрации г.Твери разрешению N 111169320000-605 от 15.08.2014. Нарушены "Национальные стандарты РФ "Системы проектной документации для строительства" ГОСТ Р 21.1101-2009, согласно которому проектная документация, разрабатываемая субподрядной организацией, должна выполняться в соответствии с требованиями технических регламентов, национальных стандартов, сводов правил и других нормативно- технических документов, а также в соответствии с условиями Договора (Контракта) между Генпроектировщиком и субподрядной проектной организацией.

Отсутствуют сведения о проведении пооперационного контроля за строительно-монтажными работами здания в осях А-Д/5-7. При наличии недоделок, детально описанных в экспертных заключениях, предъявленный Генподрядчиком к сдаче в эксплуатацию объект капитального строительства "Магазин с кафетерием по ул.Можайского, д.76а в г.Твери" в соответствии с требованиями ст.55 Градостроительного Кодекса РФ не мог быть принят в эксплуатацию.

Как установлено судом, строительство спорного объекта осуществлялось застройщиком силами "данные изъяты", организацией, не имеющей доступа СРО к проектным работам.

Из материалов дела усматривается, что проект спорного объекта разработан организацией без подтверждения своей квалификации; объект построен не в соответствии с проектом; до настоящего времени 100% его готовность отсутствует.

Не выполнены технические условия МУП "Жилищно-эксплуатационный комплекс" от 01.07.2014 за N 63 по отводу дождевых и сточных вод с территории магазина с кафетерием в коллектор ливневой канализации Д=400 мм в районе д. N 78 по ул. Можайского со строительством участка ливневой канализации протяженностью 86,73 м со смотровыми колодцами. Трасса ливневой канализации со смотровыми колодцами не обнаружена, что подтверждено исполнительной съемкой подземных инженерных сетей к магазину с кафетерием, выполненной МУП "Горпроект" и представленной судом по запросу эксперта. Нарушены условия по прокладке подземного кабеля на территории земельного участка N, а именно: на углу поворота к зданию магазина со стороны правого бокового фасада кабель проложен в колодце из ж/бетонных колец, который на момент экспертного обследования был заполнен водой и льдом. В соответствии с требованиями к траншее, специалист, осуществляющий контроль за строительством, должен проверить траншею на отсутствие воды, чего сделано не было.

Как установлено судом, в нарушение градостроительных норм спорный объект занимает всю площадь земельного участка, предоставленного истцу в аренду, при этом нет территории для обслуживания спорного объекта, что является обязательным условием при проектировании строительства объектов.

Согласно плану благоустройства территории магазина с кафетерием, разработанному "данные изъяты", запользованы территории участков, прилегающих к земельному участку N, что привело к увеличению границ благоустройства до 2680 кв.м без оформления правоустанавливающих документов на земельный участок.

При оформлении Задания на проектирование, разработке проектной документации и строительстве магазина с кафетерием по ул.Можайского в г. Твери ущемлены интересы инвалидов-колясочников и маломобильных групп населения, т.к. они лишены возможности посещения кафетерия, что является нарушением постановления Главы г.Твери за N 1833 от 22.07.2002, постановления Администрации г.Твери заN 2605 от 03.02.2010 "Об утверждении городской целевой программы "Тверь - город равных возможностей на период 2011-2013 г.г".

Доводы истца, изложенные как в уточнениях к иску, так и в дополнительной апелляционной жалобе, о том, что законченный строительством объект может использоваться им как собственником по иному назначению, а не в качестве магазина и кафетерия, в связи с чем требования, предъявляемые к данным объектам, не применимы, не могут служить основанием для отмены постановленного по делу решения, так как все представленные суду стороной истца письменные доказательства в подтверждение своих исковых требований были составлены на объект недвижимости "магазин с кафетерием", земельный участок был предоставлен под целевое использование для строительства именно данного объекта недвижимости.

Возведенный Аллахвердиевым З.И.о. на земельном участке, предоставленном ему в аренду для завершения строительства объекта (магазина с кафетерием), объект вышеуказанным требованиям градостроительных и строительных норм и правил, не соответствует и его сохранение нарушает права и охраняемые законом интересы других лиц, в связи с чем доводы апелляционной жалобы являются необоснованными, повторяют позицию, занятую стороной истца при рассмотрения спора в суде первой инстанции, являлись предметом обсуждения и оценки суда, оснований для переоценки сделанных судом выводов у судебной коллегии не имеется, повлечь отмену постановленного по делу решения не могут.

Суд первой инстанции, выполнив требования статьи 67 ГПК РФ, в соответствии с которой суд должен дать оценку достоверности, а также достаточности доказательств и их взаимосвязи, принял во внимание всю совокупность установленных фактов и, правильно применив нормы материального права, разрешилспор без нарушения норм процессуального права.

Оснований для отмены решения суда как по доводам жалобы, так и предусмотренных законом не имеется.

Руководствуясь ст. 328 ГПК РФ, судебная коллегия

определила:

решение Московского районного суда г.Твери от 31 марта 2016 года оставить без изменения, апелляционную жалобу Аллахвердиева Зульфугара Ифхана оглы - без удовлетворения.

Председательствующий Е.В. Козлова

Судьи А.В. Кулаков

Н.В. Лозовая