Постановление Президиума Оренбургского областного суда от 01 августа 2016 г. по делу N 4У-1039/2016

Президиум Оренбургского областного суда в составе:

председательствующего - Емельянова В.А.,

членов президиума: Белинской С.В., Ушакова В.М., Черновой С.А., Чернявской С.А.,

с участием первого заместителя прокурора Оренбургской области Волкова А.В.,

адвоката Голикова П.В.,

при секретаре Карабач Е.В.,

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осуждённой Вишенковой Л. Ю.

на приговор Абдулинского районного суда Оренбургской области от 05 июня 2015года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 25 сентября 2015 года в отношении

Вишенковой Л. Ю., родившейся (дата) в (адрес), гражданки Российской Федерации, не судимой.

По приговору Абдулинского районного суда Оренбургской области от 05 июня 2015года Вишенкова Л. Ю. осуждена:

- по ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 4 ст. 228-1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на 11 лет;

- по ч. 1 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст.228-1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на 10 лет;

- по ч. 1 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228-1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на 10 лет;

в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательное наказание Вишенковой Л.Ю. назначено в виде лишения свободы на 14 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания Вишенковой Л.Ю. постановлено исчислять с (дата), с зачетом времени содержания под стражей в период с (дата) по (дата)

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 25 сентября 2015 года приговор Абдулинского районного суда Оренбургской области от 05 июня 2015года в отношении

Вишенковой Л. Ю. изменен:

- исключена из описательно-мотивировочной части приговора ссылка на судимость Вишенковой Л.Ю. за совершение преступления в сфере незаконного оборота наркотических средств;

- внесено уточнение во вводную часть приговора и указана дата рождения Вишенковой Л.Ю. - (дата);

- в остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Оренбургского областного суда Алексеевой Т.Т., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, мотивы кассационной жалобы и постановления о передаче кассационной жалобы вместе с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, объяснения осужденной Вишенковой Л.Ю. и адвоката Голикова П.В., поддержавших доводы жалобы в полном объеме, мнение первого заместителя прокурора Оренбургской области Волкова А.В. об изменении судебных решений, президиум Оренбургского областного суда

УСТАНОВИЛ:

По приговору Вишенкова Л.Ю. признана виновной:

- в покушении на незаконный сбыт наркотического средства - героина общей массой 01,56 грамма, т.е. в значительном размере, организованной группой;

- в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства - героина общей массой не менее 01,31 грамма, т.е. в значительном размере, организованной группой;

- в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства - героина общей массой не менее 02,18 грамма, т.е. в значительном размере, организованной группой.

Преступления совершены Вишенковой Л.Ю. в период с начала ноября 2013 года по (дата) в (адрес) при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденная Вишенкова Л.Ю. ставит вопрос об отмене судебных решений и направлении дела на новое судебное рассмотрение, ссылаясь, что судом были допущены существенные нарушения уголовно-процессуального закона и неправильное применение уголовного закона.

Указывает, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Она приобретала героин исключительно для личного употребления, никому наркотические средства она не сбывала и не вступала ни с кем в преступный сговор. Кроме того, она не согласна, что преступления были совершены ею в составе организованной группы.

Протокол задержания составили (дата), хотя фактически ее задержали (дата) и допрашивали без адвоката, следовательно, ее показания в момент задержания, являются недопустимыми доказательствами.

Все соучастники и свидетели обвинения по делу являются лицами цыганской национальности, состоят в родственных отношениях, являются заинтересованными лицами и оговаривают ее.

Свидетель В.Г.М. заключила досудебное соглашение и дала признательные показания, поскольку на нее было оказано давление сотрудниками полиции.

С В.Л.В. она не общалась в течение шести месяцев и никуда ее не вовлекала, В.Л.В. пояснила суду, что приобретала наркотические средства у В.Г.М.

Указывает, что суд назначил ей несправедливое и чрезмерно суровое наказание и не учел, что на иждивении у нее малолетний сын, что она имеет тяжкие заболевания и просит применить в отношении нее ст. 64 УК РФ.

Президиум находит кассационную жалобу осужденной

Вишенковой Л.Ю. подлежащей частичному удовлетворению по следующим основаниям.

В ходе проверки уголовного дела в соответствии с положениями ч. 1 ст. 401 16 УПК РФ оснований ставить под сомнение либо считать неверными выводы судов первой и апелляционной инстанций в части установления фактических обстоятельств не выявлено.

Доводы осужденной Вишенковой Л.Ю. о несогласии с данной судом оценкой доказательствам по делу и о несоответствии выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, проверке в кассационном порядке не подлежат ввиду того, что в силу ст. 401.1 УПК РФ предметом рассмотрения кассационной жалобы в суде кассационной инстанции является проверка только законности вступивших в законную силу судебных решений, то есть правильности применения норм уголовного и норм уголовно-процессуального права (вопросы права).

Суд указал в приговоре, что о совершении Вишенковой Л.Ю. преступлений в составе организованной группы, свидетельствуют:

- показания свидетеля В.Г.М. данные в ходе предварительного следствия и оглашенные в судебном заседании; показания В.В.А. показания свидетеля Ц.А.М.

- результаты оперативно-розыскных мероприятий - прослушивание телефонных переговоров и детализация абонентских номеров, которыми пользовались В, Вишенкова, Васильева, из которых явствует распределение ролей между участниками группы и наличие в ней лидера, разработка и соблюдение мер конспирации - наблюдение за окружающей обстановкой и исключение из телефонных разговоров слов, означающих наркотические средства и замена их на условные понятные фразы; разговоры на этническом языке об участии в незаконном обороте наркотических средств, в отдельных случаях привлечение постороннего транспорта для доставки наркотических средств, отсутствие личного знакомства среди отдельных участников ОПГ, родственные отношения, а также периодическая смена средств связи в целях недопущения возможности контроля и записи телефонных переговоров.

Суд обоснованно положил в основу обвинительного приговора показания свидетелей В.Г.М. М.А.Б. В.В.А., С.В.А.., В.А.В., данные ими в ходе предварительного следствия и изобличающие Вишенкову Л.Ю. в совершении преступлений в составе организованной группы, поскольку они подтверждаются совокупностью исследованных судом доказательств и соответствуют фактическим обстоятельствам, установленным судом.

Вместе с тем, в кассационной жалобе содержатся указания на допущенные судом, по мнению осужденной Вишенковой Л.Ю. нарушения уголовно-процессуального закона при исследовании и оценке доказательств, которые могли повлиять на правильность установления судом фактических обстоятельств дела и привести к судебной ошибке.

Доводы Вишенковой Л.Ю. о недопустимости доказательств, об отсутствии квалифицирующего признака "организованной группы" в ее действиях, были проверены и установлено, что вывод суда о виновности Вишенковой Л.Ю. в совершении инкриминируемых деяний основан на всестороннем и полном исследовании собранных по делу доказательств, приведенных в приговоре, мотивированная оценка которым дана в соответствии со ст.ст. 17, 88 УПК РФ с точки зрения их относимости, допустимости, а в своей совокупности достаточности для постановления обвинительного приговора.

Доводы жалобы осужденной Вишенковой Л.Ю. о том, что она не являлась членом организованной группы были проверены судом первой инстанции, который, исследовав доказательства и материалы уголовного дела, в том числе протоколы прослушивания фонограмм, записанных при производстве оперативно-розыскного мероприятия "прослушивание телефонных переговоров", где между участниками группы велись разговоры о реализации наркотических средств, сопоставив между собой все доказательства по делу, обоснованно пришел к выводу о том, что Вишенкова Л.Ю. была членом преступной организованной группы.

Доводы жалобы о том, что протокол задержания составили (дата), хотя фактически ее задержали (дата) и допрашивали без адвоката, следовательно, ее показания в момент задержания, являются недопустимыми доказательствами, не могут быть приняты во внимание, поскольку в материалах дела имеется протокол о задержании Вишенковой Л.Ю. от (дата) (л. д. 74 т. 3), данных, объективно свидетельствующих о задержании (дата) в деле нет.

В основу приговора обоснованно были положены показания Вишенковой Л.Ю., данные в качестве подозреваемой в присутствии защитника (л. д. 90-94 т. 3).

Все, приведенные в кассационной жалобе доводы, были проверены как судом первой инстанции, так и судом апелляционной инстанции, выводы по данным доводам мотивированы и отражены в судебных решениях и являются законными и обоснованными.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Суд установил, что лицо N не позднее (дата) незаконно, с целью сбыта наркотических средств неограниченному кругу лиц на территории (адрес), по предварительному сговору с лицом N Вишенковой Л.Ю. и В.Л.В. входящими в состав руководимой им организованной группы, приобрело наркотическое средство - героин массой не менее 01,31 грамма, которое в дневное время (дата) передало лицу N для дальнейшего расфасовывания и сбыта.

Далее, лицо N расфасовало данное средство в полимерные свертки, приготовив их для дальнейшего сбыта.

Затем, лицо N (дата) в вечернее время передало Вишенковой Л.Ю. указанное наркотическое средство - героин массой не менее 01,31 грамма для дальнейшего сбыта неограниченному кругу лиц на территории (адрес).

Вишенкова Л.Ю. передала данное наркотическое средство в целях дальнейшего сбыта В.Л.В., которая хранила наркотическое средство в жилище, приготовив для дальнейшего сбыта.

Однако довести до конца совместный преступный умысел на сбыт наркотического средства в значительном размере лицо N лицо N Вишенкова Л.Ю. и В.Л.В. не смогли, т.к. (дата) в период с 07 часов 22 минут до 12 часов 33 минут, в ходе проведения обыска в жилище В.Л.В. сотрудники полиции обнаружили и изъяли наркотическое средство - героин массой не менее 01,31 грамма, т.е. в значительном размере.

Данные действия Вишенковой Л.Ю. суд квалифицировал по ч. 1 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УКРФ, как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, совершенное организованной группой, в значительном размере.

Далее, суд установил, что лицо N не позднее (дата) незаконно, с целью сбыта наркотических средств неограниченному кругу лиц на территории (адрес), совместно с лицом N и Вишенковой Л.Ю., входящими в состав руководимой им организованной группы, приобрело наркотическое средство-героин массой не менее 02,18 грамма, которое в дневное время (дата) передало лицу N для дальнейшего расфасовывания и сбыта.

Далее, лицо N расфасовало данное средство в полимерные свертки, приготовив их для дальнейшего сбыта.

Затем, лицо N (дата) примерно в 02 часа 00 минут передало указанное наркотическое средство - героин массой не менее 02,18 грамма для дальнейшего сбыта неограниченному кругу лиц на территории (адрес), Вишенковой Л.Ю., которая хранила наркотическое средство в жилище, приготовив для дальнейшего сбыта.

Однако довести до конца совместный преступный умысел на сбыт наркотического средства в значительном размере лицо N лицо N и Вишенкова Л.Ю. не смогли, т.к. (дата) в период с 07 часов 22 минут до 12 часов 33 минут, в ходе проведения обыска в жилище Вишенковой Л.Ю. сотрудники полиции обнаружили и изъяли наркотическое средство - героин массой не менее 02,18 грамма, т.е. в значительном размере.

Данные действия Вишенковой Л.Ю. суд квалифицировал по ч. 1 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УКРФ, как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, совершенное организованной группой, в значительном размере.

Между тем, правильно установив фактические обстоятельства дела, суд дал неверную юридическую оценку действиям Вишенковой Л.Ю., т.к. при вышеуказанных обстоятельствах, действия Вишенковой Л.Ю. фактически охватывались единым умыслом на приготовление к сбыту всего имеющегося количества наркотических средств организованной группой и оба эпизода подлежали квалификации как единое преступление по признакам состава преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, поскольку Вишенкова Л.Ю. совершила данные преступные действия в составе организованной преступной группы.

По смыслу ст. 401.1 УПК РФ вопрос о несоответствии назначенного наказания тяжести преступления, личности осужденного, а также о его чрезмерной суровости подлежит проверке судом кассационной инстанции только в случае, если такое решение суда явилось следствием неправильного применения норм Общей части Уголовного кодекса РФ.

Из приговора усматривается, что суд признал смягчающими наказание Вишенковой Л.Ю. обстоятельствами частичное признание вины и наличие на иждивении малолетнего ребенка.

Отягчающих наказание обстоятельств суд не установил.

Вместе с тем, суд по каждому из двух эпизодов приготовления к сбыту наркотических средств по ч. 1 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ назначил Вишенковой Л.Ю. максимально возможное наказание, то есть фактически без учета смягчающих наказание обстоятельств.

При таких обстоятельствах дела доводы осужденной Вишенковой Л.Ю. в этой части подлежат удовлетворению, а судебные решения изменению.

При назначении наказания президиум учитывает также в качестве смягчающего наказание обстоятельства наличие у осужденной Вишенковой Л.Ю. тяжких заболеваний, что объективно подтверждено справкой медсанчасти N ФКУЗ МСЧ-56 ФСИН России.

Руководствуясь ст. 401 14 УПК РФ, президиум Оренбургского областного суда

ПОСТАНОВИЛ:

кассационную жалобу осужденной Вишенковой Л. Ю. удовлетворить частично.

Приговор Абдулинского районного суда Оренбургской области от 05 июня 2015года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 25 сентября 2015 года в отношении Вишенковой Л. Ю. изменить.

Переквалифицировать действия Вишенковой Людмилы Юрьевны с ч. 1 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228-1 УК РФ и с ч. 1 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228-1 УК РФ на ч. 1 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228-1 УК РФ и назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 9 лет;

в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 4 ст. 228-1 УК РФ, ч. 1 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228-1 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно Вишенковой Л.Ю. назначить наказание в виде лишения свободы на 12 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения в отношении Вишенковой Л.Ю. оставить без изменения.

Председательствующий В.А. Емельянов