Апелляционное определение СК по уголовным делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 25 августа 2016 г. по делу N 22-408/2016

Апелляционное определение СК по уголовным делам Северо-Кавказского окружного военного суда Ростовской области от 25 августа 2016 г. по делу N 22-408/2016

Судебная коллегия по уголовным делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе: председательствующего Ивченко М.Н., судей Сапрунова Р.В. и Колесника А.В., при секретаре судебного заседания Скуратовой В.В., с участием военного прокурора отдела военной прокуратуры Южного военного округа "данные изъяты" Метченко А.А., осужденных Горбанева И.М. и Клименко С.П., а также защитников Сементьевой Е.В., Лебедевой Ж.И. и Куриловой Г.Е. рассмотрела в судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя - старшего помощника военного прокурора 54 военной прокуратуры (гарнизона) "данные изъяты" Мухамадеева Р.Р. и апелляционной жалобе осужденного Горбанева И.М. на приговор Новочеркасского гарнизонного военного суда от 23 июня 2016 г., в соответствии с которым военнослужащий Санкт-Петербургского военного института внутренних войск МВД России "данные изъяты"

Горбанев Иван Михайлович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", "данные изъяты" проходящий военную службу по контракту с ДД.ММ.ГГГГ

осужден к лишению свободы на срок:

- по ч. 1 ст. 228 УК РФ - 2 года;

- по ч. 3 ст. 30 и ч. 5 ст. 228 1 УК РФ - 7 лет со штрафом в размере "данные изъяты" руб.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательное наказание осужденному Горбаневу И.М. назначено по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний в виде лишения свободы на срок 8 лет в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере "данные изъяты" руб.

В соответствии со ст. 48 УК РФ осужденный Горбанев И.М. лишен воинского звания " "данные изъяты"".

Этим же приговором по ч. 2 ст. 228 УК РФ, ч. 3 ст. 30 и ч. 5 ст. 228 1 УК РФ, с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ, осужден гражданин Клименко С.П. к лишению свободы на срок 9 лет в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере "данные изъяты" руб.

Приговор в отношении осужденного Клименко С.П. в апелляционном порядке не обжалован.

Заслушав доклад судьи Колесника А.В., выступления осужденного Горбанева И.М., защитников Сементьевой Е.В. и Куриловой Г.Е. в поддержку доводов апелляционной жалобы, выступление прокурора Метченко А.А. в поддержку доводов апелляционного представления, а также выступления осужденного Клименко С.П. и защитника Лебедевой Ж.И., просивших принять решение на усмотрение суда апелляционной инстанции, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Горбанев признан виновным в покушении на незаконный сбыт психотропного вещества в особо крупном размере, совершенном группой лиц по предварительному сговору с Клименко.

Кроме того, Горбанев также признан виновным в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта психотропного вещества и наркотического средства в значительном размере.

Согласно приговору, в период с 20 по 25 мая 2015 г. Горбанев приобрел в г. Санкт-Петербурге психотропное вещество "данные изъяты" общей массой "данные изъяты" которое спрятал в игрушку и отправил 25 мая 2015 г. через проводника поезда Клименко для последующего сбыта. В связи с обнаружением и изъятием сотрудниками правоохранительных органов названного психотропного вещества, действия осужденных, направленные на его незаконный сбыт, не были доведены до конца по не зависящим от них обстоятельствам.

Кроме того, 11 октября 2015 г. Горбанев приобрел и хранил при себе без цели сбыта смесь психотропного вещества "данные изъяты" и наркотического средства "данные изъяты" ( "данные изъяты") массой "данные изъяты"., которая была у него обнаружена и изъята 14 октября 2015 г. сотрудниками правоохранительных органов в ходе личного досмотра.

В апелляционном представлении государственный обвинитель - старший помощник военного прокурора "данные изъяты" (гарнизона) "данные изъяты" ФИО 1 не оспаривая квалификацию совершенных осужденными преступлений, в связи с неправильным применением уголовного закона просит изменить приговор и исключить из него указание о лишении осужденного Горбанева воинского звания, поскольку указанное дополнительное наказание не назначено судом ни за одно из совершенных осужденным преступлений, а определено лишь по совокупности преступлений.

В апелляционной жалобе осужденный Горбанев, также не оспаривая квалификацию совершенных им преступлений, считая приговор в отношении себя несправедливым вследствие чрезмерной суровости назначенного наказания, просит его изменить и назначить ему наказание с учетом всех смягчающих обстоятельств, предусмотренных ст. 61 УК РФ.

Утверждая о необходимости смягчения наказания, осужденный Горбанев указывает, что при назначении наказания суд не в достаточной степени учел его раскаяние в содеянном и полное признание вины. Кроме того, как считает осужденный, суд первой инстанции не выполнил требования уголовного закона об индивидуальном походе к назначению наказания, которое могло быть ему назначено с применением ст. 73 УК РФ.

В возражениях на апелляционную жалобу осужденного государственный обвинитель - помощник военного прокурора "данные изъяты" (гарнизона) "данные изъяты" "данные изъяты" Джусоев Р.Ч. просит оставить приговор без изменения в части назначения Горбаневу основного наказания в виде лишения свободы.

Рассмотрев материалы уголовного дела, доводы апелляционного представления, апелляционной жалобы и возражений на нее, выслушав выступления сторон, участвовавших в заседании суда апелляционной инстанции, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Как видно из протокола судебного заседания, в ходе судебного разбирательства, в соответствии со ст. 15, 244, 274 УПК РФ, обеспечено равенство прав сторон, которым суд первой инстанции, сохраняя объективность и беспристрастие, создал необходимые условия для всестороннего и полного исследования обстоятельств дела.

Все представленные сторонами доказательства исследованы судом, все заявленные участниками судебного разбирательства ходатайства разрешены в установленном законом порядке.

Судебной коллегией не установлено каких-либо данных, свидетельствующих об исследовании недопустимых доказательств, ошибочном исключении из разбирательства по делу допустимых доказательств или об отказе сторонам в исследовании доказательств, которые могли бы иметь существенное значение для правильного разрешения дела.

Вывод суда первой инстанции о виновности Горбанева в совершении инкриминируемых ему деяний соответствует фактическим обстоятельствам дела и подтверждается совокупностью исследованных судом доказательств: показаниями осужденного Горбанева, полностью признавшего свою вину в содеянном, показаниями свидетелей ФИО 2 ФИО 3, ФИО 4, ФИО 5, ФИО 6, ФИО 7 и других, протоколами явок с повинной Горбанева и Клименко, протоколами следственных действий, заключениями экспертов, а также иными документами.

Указанные доказательства надлежащим образом исследованы и оценены судом в ходе судебного разбирательства, достаточно полно и правильно изложены в приговоре, сомнений в своей относимости, допустимости и достоверности не вызывают.

На основе приведенных доказательств суд первой инстанции, правильно установив фактические обстоятельства содеянного осужденным Горбаневым, верно квалифицировал его действия, как преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30 и ч. 5 ст. 228 1 УК РФ. Кроме того, деяния Горбанева правильно квалифицированы судом по ч. 1 ст. 228 УК РФ. Указанная квалификация не оспаривается в апелляционной жалобе и апелляционном представлении.

Вместе с тем, приговор в отношении Горбанева подлежит изменению в связи с его несправедливостью вследствие чрезмерной суровости назначенного наказания, поскольку суд первой инстанции при назначении осужденному по ч. 3 ст. 30 и ч. 5 ст. 228 1 УК РФ размера основного наказания не выполнил требований ст. 60 УК РФ.

Как усматривается из резолютивной части приговора, за совершение вышеуказанного преступления осужденным Горбаневу и Клименко судом первой инстанции назначено одинаковое по размеру наказание - лишение свободы на срок 7 лет со штрафом в размере "данные изъяты" руб.

Между тем, в п. 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 г. N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" обращено внимание судов на необходимость исполнения требований закона о строго индивидуальном подходе к назначению наказания, имея в виду, что справедливое наказание способствует решению задач и достижению целей, указанных в ст. 2 и 43 УК РФ. Согласно ст. 6 УК РФ справедливость наказания заключается в его соответствии характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Так, при назначении наказания осужденному Горбаневу суд хотя и привел в приговоре, но в должной степени не учел, что он ранее ни в чем предосудительном замечен не был, по военной службе характеризуется удовлетворительно, женат, имеет на иждивении двух малолетних детей.

Кроме того, указав в приговоре о том, что Горбанев раскаялся в содеянном, суд первой инстанции не учел, что тот активно способствовал раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию другого участника преступления.

Таким образом, назначенный осужденному Горбаневу по ч. 3 ст. 30 и ч. 5 ст. 228 1 УК РФ размер основного наказания является чрезмерно суровым и назначен без учета данных о его личности, а также семейного положения, что не может свидетельствовать о справедливости приговора.

На основании изложенного судебная коллегия приходит к выводу о возможности снижения назначенного Горбаневу по ч. 3 ст. 30 и ч. 5 ст. 228 1 УК РФ размера основного наказания.

Также судебная коллегия обращает внимание на следующее неправильное применение уголовного закона и несправедливость приговора.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание Горбаневу, со ссылкой на пп. "г" и "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ в приговоре указаны явка с повинной и наличие у него малолетних детей.

В соответствии с ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

При таких обстоятельствах, верхний размер наказания, который мог быть назначен Горбаневу по ч. 1 ст. 228 УК РФ с учетом только явки с повинной, не может превышать 2 лет лишения свободы. Таким образом, с учетом других, изложенных выше, смягчающих наказание обстоятельств, назначенное осужденному Горбаневу по ч. 1 ст. 228 УК РФ наказание в виде 2 лет лишения свободы также является несправедливым, в связи с чем судебная коллегия приходит к выводу о необходимости снижения его размера.

Помимо этого судом первой инстанции неправильно применен уголовный закон при назначении осужденному Горбаневу наказания по совокупности преступлений.

По приговору суда Горбанев признан виновным и осужден за совершение преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228 УК РФ, а также ч. 3 ст. 30 и ч. 5 ст. 228 1 УК РФ, то есть за преступление небольшой тяжести и покушение на особо тяжкое преступление. При этом, при назначении ему наказания суд первой инстанции руководствовался положениями ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Между тем, при назначении Горбаневу окончательного наказания подлежали применению положения ч. 2 ст. 69 УК РФ, которая применяется в случаях, если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой или средней тяжести, либо приготовлением к тяжкому или особо тяжкому преступлению, либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление. Данное обстоятельство также является основанием для изменения приговора.

Кроме того, суд первой инстанции неправильно назначил осужденному Горбаневу дополнительное наказание в виде лишения воинского звания.

В соответствии с требованиями ст. 48 УК РФ и разъяснениями, содержащимися в п. 60 вышеуказанного постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, дополнительное наказание не может быть определено по совокупности преступлений, если оно не назначено ни за одно из преступлений, входящих в совокупность.

Как видно из приговора, вопреки приведенным выше положениям уголовного закона и разъяснениям Пленума Верховного Суда Российской Федерации, осужденный Горбанев лишен воинского звания "старший лейтенант" только лишь после назначения ему окончательного наказания по совокупности преступлений в соответствии со ст. 69 УК РФ. Однако ни за одно из преступлений, входящих в совокупность, дополнительное наказание в виде лишения воинского звания Горбаневу судом не назначено.

Таким образом, ввиду неправильного применения судом первой инстанции требований уголовного закона приговор подлежит изменению, с исключением из него указания о назначении Горбаневу дополнительного наказания в виде лишения воинского звания " "данные изъяты"".

Что касается довода апелляционной жалобы осужденного о необходимости назначения ему наказания с применением ст. 73 УК РФ, то он является необоснованным, поскольку совокупность вышеперечисленных данных о личности Горбанева, учитывая фактические обстоятельства совершенных им преступлений, а также степень их общественной опасности, не свидетельствует о возможности применения судом требований ст. 73 УК РФ. По этим же основаниям суд первой инстанции обоснованно не применил к осужденному положения ч. 6 ст. 15 УК РФ и не изменил категории совершенных Горбаневым преступлений на менее тяжкие.

На основании изложенного, руководствуясь п. 3 и 4 ст. 389 15, п. 1 ч. 1 и ч. 2 ст. 389 18, п. 9 ч. 1 ст. 389 20, ст. 389 28 и 389 33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Новочеркасского гарнизонного военного суда от 23 июня 2016 г. в отношении Горбанева Ивана Михайловича ввиду неправильного применения уголовного закона, а также в связи с его несправедливостью - изменить.

Снизить размер наказания, назначенного Горбаневу И.М. по ч. 3 ст. 30 и ч. 5 ст. 228 1 УК РФ, до 6 лет лишения свободы со штрафом в размере "данные изъяты" рублей, а по ч. 1 ст. 228 УК РФ - до 1 года 6 месяцев лишения свободы.

Снизить размер наказания, назначенного Горбаневу И.М. по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, и в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ считать Горбанева И.М. осужденным к окончательному наказанию в виде лишения свободы на срок 6 лет 9 месяцев в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере "данные изъяты" руб.

Исключить указание о применении к осужденному Горбаневу И.М. ст. 48 УК РФ и назначении ему дополнительного наказания в виде лишения воинского звания "старший лейтенант".

В остальной части приговор в отношении Горбанева И.М. оставить без изменения, а апелляционную жалобу указанного осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: