Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 03 августа 2016 г. по делу N 33а-1206/2016

Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда Ростовской области от 03 августа 2016 г. по делу N 33а-1206/2016

Судебная коллегия по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе

председательствующего Патланя В.А.,

судей Гришина С.В., Меркулова Д.В.

при секретаре судебного заседания Килярове М.Х.

рассмотрела административное дело по апелляционной жалобе представителя административного истца - Асеева К.Ю. на решение Махачкалинского гарнизонного военного суда от 26 апреля 2016 г., которым отказано в удовлетворении заявленных требований "данные изъяты" Алиева А.К. о признании незаконными действий командующего N общевойсковой армией, связанных с переводом истца к новому месту военной службы.

Заслушав доклад судьи Гришина С.В., изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда и доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия

установила:

приказом командующего N общевойсковой армией от ДД.ММ.ГГГГ N (по личному составу) Алиев А.К. освобожден от занимаемой воинской должности в войсковой части N, дислоцированной в г. "адрес", и назначен на равную воинскую должность в войсковую часть N, дислоцированную в "адрес".

Алиев А.К. обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором просил названный приказ признать незаконным и обязать должностное лицо его отменить, восстановив его в прежней воинской должности.

Решением гарнизонного военного суда в удовлетворении заявленных требований отказано.

В апелляционной жалобе представитель административного истца просит решение суда отменить в связи с неправильным применением норм материального права и принять новое решение об удовлетворении заявленных требований. В обоснование жалобы указывается, что командование каких-либо бесед с истцом по вопросу перевода его к новому месту службы не проводило и не выясняло наличие у него обстоятельств, препятствующих переводу. Автор жалобы считает, что не подлежит переводу в другую местность в связи с необходимостью ухода за престарелой матерью, являющейся инвалидом, которая в соответствии с заключением медико-социальной экспертизы нуждается в постоянном постороннем уходе. Вывод суда о том, что военнослужащий не подлежит переводу в другую местность лишь в случае заключения военно-врачебной комиссии о невозможности проживания члена семьи в другой местности, податель жалобы считает ошибочным.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы, приведённые в апелляционной жалобе, судебная коллегия не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

В соответствии со ст. 43 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" назначение и освобождение военнослужащих от занимаемой воинской должности производится в порядке, установленном Положением о порядке прохождения военной службы.

В подп. "а" п. 1 ст. 15 данного Положения указано, что военнослужащий может быть переведен к новому месту военной службы из одной воинской части в другую (в том числе находящуюся в другой местности) в пределах Вооруженных Сил Российской Федерации (других войск, воинских формирований или органов) по служебной необходимости.

Согласно п. 13 постановления Пленума Верхового Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 г. N 8 "О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих" военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть переведен к новому месту военной службы по служебной необходимости с назначением на равную воинскую должность без его согласия, что обусловлено спецификой военной службы и само по себе не может рассматриваться как нарушение его прав и свобод.

Согласно подп. "в" п. 2 ст. 15 Положения о порядке прохождения военной службы перевод военнослужащего к новому месту военной службы с назначением на равную воинскую должность производится без согласия военнослужащего, за исключением случая, когда, в том числе есть необходимость постоянного ухода за проживающими отдельно отцом, матерью, родным братом, родной сестрой, дедушкой, бабушкой или усыновителем, не находящимися на полном государственном обеспечении и нуждающимися в соответствии с заключением федерального учреждения медико-социальной экспертизы по их месту жительства в постоянном постороннем уходе (помощи, надзоре).

По смыслу названной правовой нормы препятствием для перевода военнослужащего без его согласия к новому месту военной службы является необходимость осуществления именно этим военнослужащим постоянного ухода за своим ближайшим родственником, что должно подтверждаться заключением соответствующего учреждения медико-социальной экспертизы.

Из материалов дела видно, что приказом командующего N общевойсковой армией от ДД.ММ.ГГГГ N N (по личному составу) Алиев А.К. освобожден от воинской должности и переведен для более целесообразного использования к новому месту службы на равную воинскую должность в войсковую часть N, дислоцированную в г. "адрес".

Поскольку перевод истца к новому месту службы обусловлен служебными целями, то гарнизонный военный суд пришел к обоснованному выводу о том, что его перевод осуществлен по служебной необходимости, то есть по основанию, предусмотренному подп. "а" п. 1 ст. 15 Положения о порядке прохождения военной службы.

Согласно материалам дела, мать истца - ФИО4, является инвалидом "данные изъяты", признана нуждающейся в постоянном уходе и проживает в "адрес".

Как следует автобиографии Алиева А.К. от ДД.ММ.ГГГГ его близкими родственниками являются трудоспособные брат ФИО1 ДД.ММ.ГГГГ, а также сестры ФИО2 ( ДД.ММ.ГГГГ и ФИО3 ДД.ММ.ГГГГ Согласно пояснениям Алиева А.К. в суде первой инстанции одна из сестер проживает в "адрес" а другая - в г. "адрес".

Таким образом, в судебном заседании установлено, что по месту жительства ФИО4 помимо истца проживают ее трудоспособные дочери ФИО2 и ФИО3 которые в силу требований ст. 87 Семейного кодекса Российской Федерации обязаны содержать мать и заботиться о ней.

Также материалы дела не содержат сведений, подтверждающих, что АлиеваП.М. находится на иждивении истца, как единственного кормильца матери.

При таких данных суд пришел к обоснованному выводу, что обстоятельств, препятствующих переводу АлиеваА.К. к новому месту военной службы, по делу не установлено.

Кроме того, суд правильно указал в решении, что, поступив на военную службу, истец добровольно принял на себя обязательство проходить военную службу не в конкретном месте, а в Министерстве обороны Российской Федерации в зависимости от своего служебного предназначения и служебной необходимости.

Учитывая, что перевод военнослужащего на равную должность осуществляется без его согласия, то проведение командованием беседы с военнослужащим не обязательно.

Ссылка суда на отсутствие у матери истца противопоказаний к проживанию в "адрес", не влияет на правильность решения и не может служить основанием для отмены правильного по существу решения суда по одним только формальным соображениям.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 309 и 311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

решение Махачкалинского гарнизонного военного суда от 26 апреля 2016 г. по административному исковому заявлению Алиева А.К. оставить без изменения, а апелляционную жалобу представителя административного истца - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи