Апелляционное определение СК по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва от 13 сентября 2016 г. по делу N 22-1190/2016

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе:

председательствующего Осмоловского И.Л.

судей Ондара В.К. и Сарыглара Г.Ю.

при секретаре Натпите К-Д.М.

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Бадан-оол А.О., апелляционную жалобу осужденного Тараканова А.Л. на приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 1 июня 2016 года, которым

Тараканов А.Л., **,

осужден по ч. 2 ст. 232 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным приговором суда от 5 июня 2015 года, по совокупности преступлений к 4 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Ооржак К.Р., **,

осуждена по ч. 2 ст. 232 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ч.5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным приговором от 7 декабря 2015 года, по совокупности преступлений к 3 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Приговор в отношении Ооржак К.Р. рассматривается в порядке ч. 2 ст.389.19 УПК РФ.

Заслушав доклад судьи Осмоловского И.Л., выступления прокурора Потаповой Н.В., поддержавшего апелляционное представление и полагавшего необходимым в части решения о распределении процессуальных издержек приговор изменить, осужденного Тараканова А.Л. и его защитника Куулар С.М., поддержавших апелляционную жалобу и просивших приговор отменить, осужденную Ооржак К.Р. и ее защитника Намчылак Б.М., просивших смягчить приговор, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Тараканов А.Л. и Ооржак К.Р. признаны виновными и осуждены за содержание притона группой лиц по предварительному сговору.

Согласно приговору, преступление ими совершенно при следующих обстоятельствах.

В марте 2015 года у Тараканова А.Л. и у его сожительницы Ооржак К.Р., возник умысел, направленный на содержание притона для потребления наркотических средств по месту их жительства по адресу: **. Действуя группой лиц по предварительному сговору, реализуя единый преступный умысел, направленный на совместное регулярное потребление наркотических средств, Тараканов А.Л. и Ооржак К.Р. подыскали лиц, потребляющих наркотические средства, которых уведомили о возможности посещения их места жительства с целью приготовления и потребления наркотических средств при условии самостоятельного приобретения данными лицами ингредиентов для изготовления наркотических средств, которых хватало бы на разовые дозы для них самих и для Тараканова А.Л. с Ооржак К.Р. Для изготовления и потребления наркотических средств Тараканов А.Л. и Ооржак К.Р. приспособили в своем доме место на кухне с электрической плитой и емкостями, предназначенными для изготовления и потребления наркотических средств. Реализуя совместный преступный умысел, направленный на содержание притона для потребления наркотических средств, Тараканов А.Л. и Ооржак К.Р. предоставляли свое вышеуказанное жилое помещение с 14 часов 50 минут до 15 часов 50 минут 5 марта 2015 года Ф, с 14 до 15 часов 11 марта 2015 года Ч, с 15 до 16 часов 15 марта 2015 года П, с 15 до 16 часов 15 марта 2015 года Э, Ф и С, с 16 часов 25 минут до 17 часов 30 минут 5 мая 2015 года П и Э, с 20 до 21 часа 27 мая и с 12 часов 35 минут до 14 часов 15 минут 28 мая 2015 года Т и Л, с которыми совместно потребляли наркотические средства. При этом Тараканов А.Л. предоставлял помещение своего дома и изготавливал известным ему способом наркотические средства из принесенных вышеуказанными лицами ингредиентов, а Ооржак К.Р. помогала ему в этом, а после совместного потребления наркотических средств организовывала уборку и выветривание помещения дома.

В судебном заседании Тараканов А.Л. вину в предъявленном ему обвинении, признал частично, показав, что 5 мая 2015 года П с Э в его доме сами изготовили наркотическое средство и употребили его, а он находился вместе со своей сожительницей Ооржак К.Р. в алкогольном опьянении, поэтому не употребляли наркотические средства. Примерно через полтора часа приехали сотрудники наркоконтроля и всех их задержали, провели освидетельствование. Ранее П также бывал у них дома, с ним он изготавливал наркотическое средство, Ооржак К.Р. в этом участия не принимала. Э также приходил в мае месяце. 5 марта 2015 года к ним приходила Ф, но наркотические средства она не употребляла. Ч также бывал у него дома, вместе с ним он потреблял наркотические средства. С также приходил, вместе с ним выпивали спиртные напитки, наркотические средства не потребляли. Э, Ф и С вместе никогда не приходили к нему домой. Т и Л были только один раз, он с ними потреблял наркотические средства, в это время Ооржак К.Р. не принимала участие в изготовлении и потреблении наркотического средства.

В судебном заседании Ооржак К.Р. показала, что проживая совместно с Таракановым А.Л. в изготовлении наркотических средств участия не принимала. К ним действительно приходили знакомые Тараканова А.Л., которые изготавливали наркотические средства и потребляли их. Посуду за ними она не убирала, а в последние приходы гостей она находилась в алкогольном опьянении, поэтому не принимала участия в изготовлении и потреблении ими наркотических средств. В последнем слове Ооржак К.Р. свою вину признала полностью.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Бадан-оол А.О. просит приговор изменить, указав, что при вынесении приговора судом не решен вопрос о взыскании процессуальных издержек на оплату труда защитника, оказывавшего юридическую помощь осужденному Тараканову А.Л. по назначению.

В апелляционной жалобе осужденный Тараканов А.Л. выражает несогласие с приговором. Считает, что сотрудники Управления ФСКН России по **, зная, что он страдает ** и что к нему будут приходить люди с наркотическими средствами для их употребления, не предприняли действий по предупреждению и пресечению совершения им преступления, не предприняли мер для его выздоровления и задержания, чем нарушили ст. 5 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", то есть подстрекли его к совершению преступления, хотя имели возможность сразу пресечь совершение преступления. Считает, что доказательства по делу получены незаконным путем, в связи с чем просит вынести в отношении него оправдательный приговор, учитывая, что ранее он уже был осужден за содержание притона.

В возражении на апелляционную жалобу государственный обвинитель Бадан-оол А.О. считает изложенные в ней доводы необоснованными, просит апелляционную жалобу Тараканова А.Л. оставить без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, апелляционной жалобы и возражения на нее, выслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Тараканова А.Д. и Ооржак К.Р. в содержании притона группой лиц по предварительному сговору основаны на совокупности доказательств, полученных в установленном законом порядке, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании, которым в приговоре дана надлежащая оценка.

Так, согласно показаниям Тараканова А.Л., данным в ходе предварительного следствия при допросе в качестве подозреваемого, с осени 2014 года он и Ооржак К.Р. по месту своего жительства начали изготавливать и употреблять наркотические средства. К ним стали приходить П, Ф, С, Э и Ч Других лиц для употребления наркотиков к себе домой он не пускал. П либо кто-то еще привозили **, а остальные ингредиенты, используемые для приготовления наркотического средства, были у него дома. Наркотик обычно изготавливал обычно он, а Ооржак К.Р. ему в этом помогала, а так после изготовления наркотиков мыла посуду и прибиралась дома. Для приготовления наркотиков дома есть вся необходимая утварь. Уборку делали, чтобы не было видно, что они готовят и употребляют наркотики. С приходившими домой лицами была договоренность, что они покупают семена мака, а он в свою очередь с Ооржак К.Р. изготавливают наркотическое средство и предоставляют помещение для его потребления, за что он и Ооржак К.Р. получали по дозе наркотика. За недостающими ингредиентами для изготовления наркотика ходит Ооржак К.Р. 5 марта 2015 года к ним домой приехала Ф, которая привезла с собой несколько пачек семян пищевого ** и две бутылки **, которые передала ему и он на кухне сделал наркотики. После чего около 15 часов 30 минут они втроем дома употребили его. Когда Ф уехала, Ооржак К.Р. убралась в сарае и на кухне. 11 марта 2015 года после 14 часов приехал Ч, у которого с собой были ингредиенты. Он и Ооржак К.Р. приготовили наркотик, после чего втроем его употребили. 15 марта 2015 года в 15 часов к ним приезжал П, привез ингредиенты и они снова на кухне сварили наркотики, после чего употребили их. 16 марта 2015 года после 16 часов приехали Ф, С и Э, привезли с собой ингредиенты. Он и Ооржак К.Р. на кухне дома сварили наркотики, а затем употребили их. Когда все ушли, Ооржак К.Р. навела порядок в доме. Затем в течение месяца они наркотики не употребляли, но 5 мая 2015 года после 16 часов приехали Э и П с ингредиентами и тогда в сарае, где также есть все необходимое для варки наркотиков, изготовили наркотическое средство, которое затем в доме употребили. 28 мая 2015 года после 12 часов приехал Т и Л, он сварил наркотики в сарае и после этого все употребили его.

Согласно показаниям Ооржак К.Р., данным в ходе предварительного следствия при допросе в качестве подозреваемой, в сентябре 2014 года Тараканову А.Л. его мать купила дом в ** с этого времени они стали с ним проживать совместно. К ним домой стали приходить знакомые наркозависимые лица: П, Э, Ф, С и другие. Они все ее называют Ооржак К.Р ... В то время она наркотики не употребляла, а лишь наблюдала со стороны, иногда убирала отходы от изготовления наркотиков. Первый раз попробовала наркотики с Таракановым А.Л., а после их употреблять постоянно. Так как они нигде не работают, а деньги на изготовление и употребление наркотиков нужны постоянно, Тараканов А.Л. с осени 2014 года предложил своим знакомым наркозависимым лицам за две дозы наркотиков, то есть ей и себе, изготавливать и употреблять наркотики у них дома, на что те согласились и начали посещать их дом. Начиная с того времени она следила за порядком дома, уборкой, иногда ходила в магазин и покупала ингредиенты для изготовления наркотиков, а Тараканов А.Л. лишь организовывал людей, контролировал, чтобы люди приходили и "варились", то есть изготавливали и потребляли наркотики, контролировал дозу наркотика, то есть все то, что связано с приходом людей и процессом изготовления наркотика и его потреблением. Так как она сама наркотики готовить не умеет, она лишь подавала ингредиенты, то есть помогала Тараканову А.Л., который плохо передвигается, Она все убирает, наводит дома порядок, проветривает помещение, выкидывает использованные ингредиенты. У них в доме на кухне имеется вся необходимая посуда для изготовления наркотиков. Кто хочет употребить наркотики, сначала звонит на мобильный телефон, после чего привозит ингредиенты для изготовления наркотиков. Иногда они сами готовили наркотик и потом употребляли у них дома, а иногда просто уезжали по своим делам и после того, как Тараканов А.Л. и она приготовят наркотик, сообщали им и они приезжали и потребляли. 5 марта 2015 года к ним приехала Ф, привезла ингредиенты, из которых Тараканов А.Л. сделал наркотик и около 15 часов 30 минут, находясь дома, они втроем его употребили. 11 марта 2015 года приехал Ч, из ингредиентов которого она и Тараканов А.Л. приготовили наркотик, после чего втроем употребили его. 16 марта 2015 года после 16 часов приехали Ф, С и Э с ингредиентами, из которых она и Тараканов А.Л. наркотики и употребили их. Когда все ушли, она убралась дома. 15 марта 2015 года в 15 часов приезжал П также с ингредиентами, из которых Тараканов А.Л. и она сварили наркотики, после чего все вместе их употребили. Когда П ушел, она снова убралась дома. После этого они около месяца не употребляли наркотики, но 5 мая 2015 года приехал Э и П, которые привезли с собой ингредиенты. В сарае на плитке они сварили наркотики, после чего дома их употребили. Когда все ушли, она убралась в доме. 28 мая 2015 года после 12 часов приехал Т и парень по имени Юрочкин К.Б. Они также сварили наркотики в сарае и после этого все употребили его.

Приведенные показания осужденных Тараканова А.Л. и Ооржак К.Р. согласуются как между собой, так и с показаниями сотрудников полиции Е, Н и З по факту проведения оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение", в ходе которого были задержаны в состоянии наркотического опьянения Ф, Ч, П, С, Э, Т и Л

Из показаний свидетеля Ф, данных в ходе предварительного следствия, в доме у Тараканова А.Л. и его сожительницы Ооржак К.Р., проживающих по **, она употребляла и изготавливала наркотик. Тараканов А.Л. и Ооржак К.Р. нигде не работают и для постоянного потребления наркотиков им требуются деньги. В связи с этим они зовут к себе домой готовить наркотики употребляющих их людей. Между нею, П, Таракановым А.Л. и Ооржак К.Р. есть договоренность, что они покупают все ингредиенты, передают их Тараканову А.Л. и Ооржак К.Р., которые делают из них наркотик, после чего они этот наркотик вместе употребляют. Ингредиенты должны приобретаться с расчетом доз Тараканову А.Л. и Ооржак К.Р. Для приготовления наркотиков дома у Тараканова А.Л. есть все необходимое. Готовит наркотик по известному рецепту только Тараканов А.Л., а Ооржак К.Р. ему помогает - после изготовления и употребления наркотиков убирается дома, уничтожает израсходованные ингредиенты, ходит в магазин. Когда наркотик готов, они приезжают и в доме Тараканова А.Л. и Ооржак К.Р. употребляют по дозе наркотика. Кроме них с той же целью приходили Э и С Дома у Тараканова А.Л. она употребляла наркотики 5 марта 2015 года. 16 марта 2015 года в послеобеденное время она вместе с Э и С скинулись и купили необходимые ингредиенты, после чего приехали к Тараканову А.Л., которому предложили изготовить и употребить наркотики, что и было сделано. После этого в тарелке оставалось около ** мл наркотика, которые Э перелил в пластиковую бутылку, сказав, что употребит их у себя дома. Затем она, Э и С собрались ехать домой, на ** встретили П, который таксовал на своей автомашине "Рено Логан". Когда он остановился возле шиномонтажки на пересечении улиц **, подъехали сотрудники наркоконтроля, которые доставили их в Управление ФСКН России по **.

При допросе в ходе предварительного следствия свидетели Ч, П, Э, С и Л дали аналогичные показания, которые исследованы в ходе судебного заседания, согласно которым они для употребления наркотического средства в доме Тараканова А.Л. и Ооржак К.Р. приобретали необходимые ингредиенты, после чего Тараканов А.Л. и Ооржак К.Р. изготавливали наркотическое средство, которое совместно с ними же употребляли.

Виновность осужденных Тараканова А.Л. и Ооржак К.Р. подтверждается также следующими исследованными в судебном заседании доказательствами:

- материалами оперативно-розыскной деятельности: справкой о результатах проведения оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение" от 5 марта 2015 года, согласно которой в 14 часов 50 минут в дом Тараканова А.Л. и Ооржак К.Р. зашла Белова Р.Н. с объемным пакетом темного цвета, около 15 часов 50 минут Ф вышла без пакета; протоколом медицинского освидетельствования от 6 марта 2015 года, согласно которому у Ф установлен факт употребления наркотических веществ; справкой о результатах проведения оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение" от 11 марта 2015 года, согласно которой в 14 часов 36 минут в доме у Тараканова А.Л. и Ооржак К.Р. находился Ч, который в 15 часов 20 минут вышел из дома; протоколом медицинского освидетельствования от 11 марта 2015 года, согласно которому у Ч установлен факт употребления наркотических веществ; справкой о результатах проведения оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение" от 16 марта 2015 года, согласно которой в 16 часов 22 минут в доме у Тараканова А.Л. и Ооржак К.Р. находились Э, Ф, С, которые в 17 часов 10 минут сели в машину и уехали; протоколами медицинского освидетельствования от 11 марта 2015 года, согласно которым у Э, Ф, П, С установлен факт употребления наркотических средств; справкой о результатах проведения оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение" от 5 мая 2015 года, согласно которой в 15 часов 35 минут домой зашли Тараканов А.Л. и Ооржак К.Р., в 16 часов 25 минут в дом зашли П и Э с объемным полиэтиленовым пакетом темного цвета; протоколами медицинского освидетельствования от 5 мая 2015 года, согласно которым у П, Э, Ооржак К.Р., Тараканова А.Л. установлен факт употребления наркотических средств; протоколом обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности от 5 мая 2015 года, согласно которому в ходе обследования ** и его территории обнаружены и изъяты шприцы, бутылки с жидкостью с надписями **", ** упаковки с надписью ** пакеты с надписью ** металлическая ложка и кастрюля с налетом вещества, множество семян **; справкой о результатах оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение" от 28 мая 2015 года, согласно которой в 12 часов 35 минут в доме у Тараканова А.Л. и Ооржак К.Р. находились Т и Л, которые в 14 часов 15 минут при выходе из дома были задержаны;

-вещественными доказательствами: бутылками с жидкостью желто-коричневого цвета, желтого цвета с надписью "Капитошка", с надписями ** ** металлической кружкой синего цвета с двумя ватными тампонами с наслоением вещества коричневого цвета, шприцами различного объема, упаковками с надписью ** семенами ** металлической ложкой и кастрюлей, отрезком скотча со следами рук, шприцом с жидкостью желтого цвета, флаконом с этикеткой ** с жидкостью коричнево-желтого цвета, пятью таблетками ** отрезком бумаги белого цвета со следами пальцев рук;

-заключением эксперта от 10 июня 2015 года N, согласно которому представленные на экспертизу жидкости в двух шприцах, обнаруженные и изъятые у Ч, являются наркотическим средством ** массой ** гр.; жидкость во флаконе, обнаруженная и изъятая у Э, является наркотическим средством ** массой ** гр.; семена **, ** и предметы могут использоваться для получения наркотического средства **

-заключением эксперта от 11 июня 2015 года N, согласно которому три следа пальцев рук, обнаруженные и изъятые 5 мая 2015 года в ходе обследования **, оставлены Таракановым А.Л.;

-заключением амбулаторной судебно-психиатрической экспертизы от 16 июня 2015 года N, согласно которому Тараканов А.Л. страдает ** которое не лишало его способности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий и руководить ими, в связи с чем в применении принудительных мер медицинского характера он не нуждается, но нуждается в обязательном лечении у ** по месту пребывания;

-заключением амбулаторной судебно-психиатрической экспертизы от 18 июня 2015 года N, согласно которому у Ооржак К.Р. выявлены признаки **, которые не лишали ее способности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий и руководить ими, в связи с чем она не нуждается в применении принудительных мер медицинского характера, но нуждается в обязательном лечении у ** по месту пребывания.

Из материалов дела видно, что предварительное следствие по делу проведено в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, доказательства по делу были проверены в ходе судебного разбирательства и обоснованно признаны относимыми и допустимыми.

В обоснование вывода о виновности осужденных, суд правомерно сослался на показания Тараканова А.Л. и Ооржак К.Р., данные ими в ходе предварительного следствия при допросе в качестве подозреваемых, положив их в основу приговора, поскольку они получены в соответствии с процессуальным законом в присутствии адвокатов, им разъяснены положения ст. 46 УПК РФ, в том числе право не свидетельствовать против себя. При согласии дать показания Тараканов А.Л. и Ооржак К.Р. предупреждены, что их показания в дальнейшем могут быть использованы в качестве доказательств их виновности по делу и при их последующем отказе от этих показаний.

Обоснованно положив в основу обвинительного приговора показания свидетелей Ф, П, Э, С, Ч и Л, данные ими в ходе предварительного следствия, их показаниям в судебном заседании о том, что в доме осужденных наркотические средства они не потребляли, суд в приговоре дал надлежащую оценку, привел убедительные мотивы признания их недостоверными, поскольку они опровергаются совокупностью иных доказательств, в числе которых их же показания, данные в ходе предварительного следствия, данные в ходе предварительного следствия показания самих осужденных Тараканова А.Л. и Ооржак К.Р., материалы оперативно-розыскной деятельности, показания сотрудников Управления ФСКН России по ** и другие, которые согласуются между собой и не содержат существенных противоречий.

Оснований ставить под сомнение достоверность показаний указанных свидетелей, данных в ходе предварительного следствия, судебная коллегия не находит, поскольку они были допрошены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний они были предупреждены.

О соблюдении законности при производстве допросов свидетелей в ходе предварительного следствия также показал в суде допрошенный в качестве дополнительного свидетеля Х, расследовавший уголовное дело.

При таких обстоятельствах изменение показаний свидетелями Ф, П, Э, С, Ч и Л в судебном заседании суд обоснованно расценил стремлением смягчить положение осужденных, с которыми ранее они совместно употребляли наркотические средства в их доме.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, оперативно-розыскные мероприятия по делу проведены в соответствии с Федеральным законом "Об оперативно-розыскной деятельности". Документы, отражающие проведение оперативно-розыскных мероприятий, отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам уголовно-процессуальным законом.

Поскольку основанием к проведению в отношении Тараканова А.Л. и Ооржак К.Р. оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение" с марта по май 2015 года явилась оперативная информация о том, что осужденные продолжают преступную деятельность, связанную с содержанием притона по месту их жительства, несмотря на пресечение их аналогичных преступных действий в феврале 2015 года и возбуждение по данному факту уголовного дела, повторно проведенные оперативно-розыскные мероприятия в отношении Тараканова А.Л. и Ооржак К.Р. судебная коллегия признает отвечающими задачам оперативно-розыскной деятельности, предусмотренным ст. 2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности".

При этом факт осуждения Тараканова А.Л. и Ооржак К.Р. приговором от 5 июня 2015 года за аналогичное преступление не влияет на выводы суда о доказанности их виновности в содержании притона с марта по май 2015 года.

Исследованными в судебном заседании доказательствами достоверно установлено, что умысел на содержание притона сформировался у осужденных в марте 2015 года без вмешательства оперативных сотрудников, в связи с чем доводы апелляционной жалобы Тараканова А.Л. о нарушении положений Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" судебная коллегия находит необоснованными.

Довод апелляционной жалобы о том, что органы следствия не приняли своевременных мер к организации его лечения от ** судебная коллегия отклоняет, поскольку уголовно-процессуальным законом такая обязанность на органы дознания и предварительного следствия не возложена.

Как видно из материалов дела и установлено судом, Тараканов А.Л. и Ооржак К.Р., действуя по предварительному сговору группой лиц, ввиду отсутствия собственных денежных средств на приобретение компонентов для изготовления наркотических средств, с марта по ма1 2015 года использовали имеющееся у них помещение для потребления наркотиков, осуществляли действия по поддержанию функционирования их дома для указанных целей, в частности, привлекали лиц, склонных к потреблению наркотиков, к посещению притона, предоставляли посуду и различные приспособления, необходимые для кустарного изготовления наркотических средств из принесенных компонентов, оказывали помощь в приготовлении наркотических средств, удаляли следы их потребления, за что посетители расплачивались с ними наркотическим средством.

При таких фактических обстоятельствах действия Тараканова А.Л. и Ооржак К.Р. правильно квалифицированы по ч. 2 ст. 232 УК РФ, как содержание притона, совершенное группой лиц по предварительному сговору.

Вместе с этим, судебная коллегия считает необходимым на основании п. 2 ст.389.15 УПК РФ изменить приговор, признав недопустимыми доказательствами и исключив из числа доказательств виновности Тараканова А.Л. и Ооржак К.Р. их явки с повинной, поскольку суд при их оценке существенно нарушил уголовно-процессуальный закон.

Согласно ч. 1 ст. 142 УПК РФ заявление о явке с повинной - добровольное сообщение лица о совершенном им преступлении.

В соответствии с ч. 1 ст. 48 Конституции РФ, п. 5 ч. 3 ст. 49 УПК РФ с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления, данному лицу разъясняются права, предусмотренные уголовно-процессуальным законом, обеспечивается возможность осуществления этих прав, в том числе право не свидетельствовать против самого себя, пользоваться помощью адвоката.

При нарушении этого конституционного права все результаты следственных и иных процессуальных действий, произведенных с их участием, должны рассматриваться как доказательства, полученные с нарушением закона.

Как следует из материалов дела, в явках с повинной, полученных 5 мая 2015 года после фактического задержания и доставления в Управление ФСКН России по **, Тараканов А.Л. и Ооржак К.Р. сообщили, что причастны к совершению преступления, однако отобраны они у них были в отсутствие защитника.

Поскольку лицу, проводившему оперативно-розыскные мероприятия, на момент составления явок Тараканова А.Л. и Ооржак К.Р. с повинной было известно о возможной их причастности к совершению преступления, то в силу вышеуказанных требований уголовно-процессуального закона Тараканов А.Л. и Ооржак К.Р., как лица, в отношении которых проводились оперативно-розыскные мероприятия, по результатам которых они были доставлены в Управление ФСКН России по **, а впоследствии на основании материалов оперативно-розыскной деятельности в отношении них было возбуждено и расследовалось уголовное дело, имели право не свидетельствовать против себя, пользоваться помощью адвоката, в том числе при получении от них явки с повинной.

Поскольку явки с повинной, в которых Тараканов А.Л. и Ооржак К.Р. заявляли о своей причастности к совершенному преступлению, отобраны в отсутствие защитника и впоследствии в судебном заседании изложенные в них сведения ими не подтверждены, при отсутствии условия добровольности, предусмотренного ч. 1 ст. 142 УПК РФ, они, в силу ст. 75 УПК РФ, судебной коллегией признаются недопустимыми доказательствами.

Однако исключение явок с повинной из числа доказательств с учетом совокупности иных доказательств по делу не влияют в целом на выводы суда о доказанности виновности Тараканова А.Л. и Ооржак К.Р. в содеянном.

Назначенное Тараканову А.Л. и Ооржак К.Р. наказание в виде реального лишения свободы соответствует целям и задачам, определенным уголовным законом, тяжести и общественной опасности совершенных преступлений, назначено с учетом смягчающих их наказание обстоятельств, а также с учетом отягчающего наказание Тараканова А.Л. обстоятельства, данных о личности осужденных, роли каждого из них в совершении группового преступления, влияния назначенного наказания на исправление осужденных и на условия жизни их семьи.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание Тараканова А.Л., суд в полной мере учел признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, наличие малолетних детей, явку с повинной, посредственную характеристику, плохое состояние здоровья.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание Ооржак К.Р., судом учтены признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, явку с повинной, положительную характеристику, плохое состояние здоровья.

Явки Тараканова А.Л. и Ооржак К.Р. с повинной также обоснованно признаны обстоятельством, смягчающим их наказание, поскольку, несмотря на допущенные при их получении нарушения уголовно-процессуального закона, повлекшие их исключение апелляционной инстанцией из числа доказательств, не могут повлечь ухудшение положения осужденных при решении вопросов, связанных с определением им вида и размера наказания.

В качестве отягчающего наказание Тараканова А.Л. обстоятельства суд, в соответствии с п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ, обоснованно признал наличие в его действиях опасного рецидива преступлений, поскольку им совершено тяжкое преступление в период непогашенной и ранее он осуждался к реальному лишению свободы за особо тяжкое преступление.

Оснований для смягчения назначенного Ооржак К.Р. наказания либо снижения его размера, о чем осужденная просила в заседании суда апелляционной инстанции, судебная коллегия не усматривает.

Принимая во внимание фактические обстоятельства дела, а также степень общественной опасности совершенного Таракановым А.Л. и Ооржак К.Р. преступления, судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции об отсутствии оснований для применения при назначении наказаний положения ст.73 УК РФ, а также ч. 6 ст. 15 УК РФ об изменении категории преступления на менее тяжкую.

Окончательное наказание Тараканову А.Л. и Ооржак К.Р. по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ назначено правильно.

Вид исправительного учреждения для отбывания осужденными наказания назначен Тараканову А.Л. в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ, как исправительная колония строгого режима, учитывая наличие в его действиях опасного рецидива преступлений; Ооржак К.Р. в соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ, как исправительная колония общего режима, учитывая совершение ею тяжкого преступления.

При таких обстоятельствах оснований для отмены приговора по доводам апелляционных жалоб осужденного Тараканова А.Л. судебная коллегия не находит.

Также судебная коллегия не находит оснований для внесения в приговор изменений по доводам апелляционного представления государственного обвинителя, поскольку вопрос о процессуальных издержках, не решенный при вынесении приговора, по ходатайству заинтересованных лиц разрешается этим же судом как до вступления в законную силу приговора, так и в период его исполнения в порядке гл. 47 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь стст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 1 июня 2016 года в отношении Тараканов А.Л. и Ооржак К.Р. изменить:

- исключить из описательно-мотивировочной части указание на явки с повинной Тараканова А.Л. и Ооржак К.Р. как на доказательства, подтверждающие их виновность.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление и апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: