Апелляционное определение Московского городского суда от 17 августа 2016 г. N 10-13228/16

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе: председательствующего судьи Федина А.Н.; судей Штундерва П.Е. и Хотунцевой Г.Е., при секретаре Сидоровой Т.С., с участием: старшего прокурора апелляционного отдела прокуратуры г. Москвы Гугава Д.К., осужденного Алексеева ***, защитника - адвоката Гущина В.А., предоставившего удостоверение N 946 и ордер N 83/29 от 15 августа 2016 года,

рассмотрела в судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Алексеева *** на приговор Солнцевского районного суда г. Москвы от 17 июня 2016 года, которым:

Алексеев ***, судимый:

23 сентября 2010 года Солнцевским районным судом г. Москвы по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно;

15 декабря 2011 года Мировым судьей судебного участка N 145 района Солнцево г. Москвы по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы условно;

13 февраля 2012 года Мировым судьей судебного участка N 203 района Крылатское г. Москвы по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УКРФ, на основании ч. 4 ст. 74 УК РФ и 70 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

16 марта 2012 года исполняющим обязанности Мирового судьи судебного участка N 187 района Тропарево-Никулино г. Москвы Мировым судьей судебного участка N 188 района Тропарево-Никулино г. Москвы по ч. 1 ст. 158 УК РФ, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к 2 годам 5 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

5 апреля 2012 года Мировым судьей судебного участка N 178 района Раменки г. Москвы по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

14 августа 2012 года Мировым судьей 13 судебного участка Видновского судебного района Московской области по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 158 УК РФ, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ и ч. 5 ст. 69 УК РФ, к 2 годам 8 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освободившийся 10 октября 2014 года по отбытии наказания,

осужден: по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы; ч. 2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы сроком на 3 года.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно Алексееву *** назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Алексееву *** в виде заключения под стражу оставлена без изменения. Срок отбывания наказания исчислен с 17 июня 2016 года.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Федина А.Н., выслушав осужденного Алексеева *** и защитника Гущина В.А., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Гугава Д.К., полагавшей приговор суда изменить, в части осуждения Алексеева *** по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст.158 УК РФ приговор отменить и уголовное дело прекратить, а жалобу оставить без удовлетворения, судебная коллегия

установила:

Алексеев *** признан виновным в совершении: покушения на кражу, то есть умышленных действиях лица, непосредственно направленных на тайное хищение чужого имущества, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам; а также в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Преступления совершены 10 февраля 2016 года и 3 марта 2016 года в г. Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Алексеев *** вину признал полностью и согласился с предъявленным ему обвинением. Дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

В апелляционной жалобе осужденный Алексеев *** выражает несогласие с приговором суда, находит его несправедливым и чрезмерно суровым. Просит приговор суда изменить и смягчить назначенное ему наказание.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы осужденного, суд апелляционной инстанции находит доводы жалобы несостоятельными, однако приговор суда подлежащим изменению по нижеследующим обстоятельствам.

Установлено, что уголовное дело в отношении Алексеева *** рассматривалось в особом порядке судебного разбирательства с учетом положений ст.ст. 314-316 УПК РФ, поскольку осужденный, признав свою вину в совершении преступлений и согласившись с предъявленным обвинением, заявил соответствующее ходатайство, при этом требования ст.ст. 314-316 УПК РФ, регламентирующие особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением, судом соблюдены.

Постановляя приговор без проведения судебного разбирательства по ходатайству подсудимого и придя к выводу об обоснованности предъявленного обвинения, подтвержденного доказательствами по делу, суд удостоверился, что Алексеев *** осознает характер и последствия своего ходатайства, заявленного после обязательной консультации с защитником и в присутствии последнего. При этом государственный обвинитель и представитель потерпевшего не возражали против применения данной процедуры, что отражено в протоколе судебного заседания.

Суд правильно установил фактические обстоятельства дела и на момент вынесения приговора квалифицировал действия Алексеева *** по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ и ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Вместе с тем, частью 1 статьи 10 УК РФ установлено, что уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Федеральным законом N 326-ФЗ от 3.07.2016 года внесены изменения в ст. 7.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, согласно которым по части 2 названной статьи наступает административная ответственность за мелкое хищение чужого имущества стоимостью более одной тысячи рублей, но не более двух тысяч пятисот рублей путем кражи при отсутствии признаков преступлений, предусмотренных частями второй, третьей и четвертой статьи 158 УК РФ.

Согласно приговору суда Алексеев *** осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ за совершение покушения на кражу имущества из магазина на сумму ***, то есть на данный момент совершенное Алексеевым *** деяние отнесено законом к административному правонарушению и не образует состав уголовного преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ, в связи с чем приговор в части осуждения Алексеева *** за данное преступление подлежит отмене, а уголовное дело прекращению на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, в связи с отсутствием в деянии состава преступления.

При таких обстоятельствах из резолютивной части приговора подлежит исключению ссылка на назначение Алексееву *** наказания на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Кроме того, суд сослался в описательно-мотивировочной части приговора, что при назначении наказания Алексееву *** учитывает, что он ранее неоднократно судим и привел во вводной части приговора судимости: от 15 декабря 2011 года по приговору Мирового судьи судебного участка N 145 района Солнцево г. Москвы по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ; от 16 марта 2012 года по приговору И.О. Мирового судьи судебного участка N 187 района Тропарево-Никулино г. Москвы Мирового судьи судебного участка N 188 района Тропарево-Никулино г. Москвы по ч. 1 ст. 158 УК РФ; а также указал на осуждение его по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ по приговору Мирового судьи 13 судебного участка Видновского судебного района московской области от 14 августа 2012 года.

Однако, согласно указанным приговорам (том 2 л.д. 21, 27-29, 36-40) Алексеевым *** совершены тайные хищения на суммы не превышающие 2 500 рублей, что в настоящий момент не образует состава преступления, в связи с чем из вводной части приговора подлежат исключению указания на данные судимости и на совершение преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ по приговору Мирового судьи 13 судебного участка Видновского судебного района Московской области от 14 августа 2012 года.

Кроме того, из описательно-мотивировочной части приговора при назначении Алексееву *** наказания подлежит исключению указание суда на то, что он ранее неоднократно судим.

Судебная коллегия, учитывая требования ст. 60 УК РФ, ч. 5 ст. 62 УК РФ, характер и степень общественной опасности преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, данные о личности виновного, сведения, указанные в апелляционной жалобе, установленные судом первой и апелляционной инстанций смягчающие наказание обстоятельства, в том числе признание вины, раскаяние в содеянном, наличие ***, наличие отягчающего наказание обстоятельства - рецидива, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, соглашаясь с мнением суда первой инстанции об отсутствии оснований для применения к осужденному положений ч. 6 ст. 15, ст. 64, 73 УК РФ, и принимая во внимание, что по ч. 2 ст. 228 УК РФ Алексееву *** назначено минимальное наказание, предусмотренное санкцией статьи, вопреки доводам жалобы, не находит оснований к его снижению.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Солнцевского районного суда г. Москвы от 17 июня 2016 года в отношении Алексеева *** в части его осуждения по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ отменить и уголовное дело в этой части прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, в связи с отсутствием в деянии состава преступления.

Этот же приговор в отношении Алексеева *** изменить, исключить из вводной части приговора указания на судимости Алексеева ***: от 15 декабря 2011 года по приговору Мирового судьи судебного участка N 145 района Солнцево г. Москвы по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ; от 16 марта 2012 года по приговору И.О. Мирового судьи судебного участка N 187 района Тропарево-Никулино г. Москвы Мирового судьи судебного участка N 188 района Тропарево-Никулино г. Москвы по ч. 1 ст. 158 УК РФ; а также указание на осуждение его по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ по приговору Мирового судьи 13 судебного участка Видновского судебного района московской области от 14 августа 2012 года;

исключить из описательно-мотивировочной части приговора при назначении Алексееву *** наказания указание суда на то, что он ранее неоднократно судим;

исключить из резолютивной части приговора ссылку на назначение Алексееву *** наказания на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Этот же приговор в части осуждения Алексеева *** по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима - оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: