Апелляционное определение Московского городского суда от 11 июля 2016 г. N 10-9460/16
Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:
председательствующего: Рыжовой А.В.
судей: Пасикуна К.Н. и Мушниковой Н.Е.
с участием:
прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г.Москвы Старостиной Е.Л.,
адвоката Миролевича А.В., предоставившего удостоверение N *** и ордер N *** от *** 2016 г.,
осужденного Сизова В.В.,
при секретаре Куштаковой А.А.,
рассмотрела в судебном заседании 11 июля 2016 года апелляционные жалобы осужденного Сизова В.В. и защитника - адвоката Артамоновой Е.П. на приговор Бабушкинского районного суда г.Москвы от 09 марта 2016 года, которым:
СИЗОВ В.В., ***.36, фактически проживающий по адресу: г.Москва, ул.Ленская, д.23, кв.357, ранее не судимый, -
- осужден за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ и назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год; за совершение преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года; за совершение преступления, предусмотренного п. "б" ч.3 ст.228-1 УК РФ назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 8 лет. В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 9 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Мера пресечения Сизову В.В. оставлена прежней - заключение под стражей. Срок отбывания наказания исчислен с 15 апреля 2015 года.
Приговором разрешен вопрос о вещественных доказательствах по делу.
Заслушав доклад судьи Пасикуна К.Н., пояснения осужденного Сизова В.В., защитника - адвоката Миролевича А.В. по доводам апелляционных жалоб и поддержавших их, мнение прокурора Старостиной Е.Л., полагавшей необходимым приговор оставить без изменения, а апелляционные жалобы без удовлетворения, судебная коллегия
установила:
Сизов В.В. признан виновным в совершении незаконного хранения без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере.
Он же, признан виновным в совершении незаконного сбыта наркотических средств, в значительном размере.
Он же, признан виновным в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств.
Установленные судом обстоятельства совершения преступлений подробно приведены в приговоре. Осужденный Сизов В.В. вину свою не признал.
В апелляционных жалобах осужденный Сизов В.В., не соглашаясь с приговором суда, считает его незаконным и необоснованным, по следующим основаниям:
- выводы суда, изложенные в приговоре, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела;
- в основу приговора суд положил доказательства, полученные незаконно;
- приговор построен на сфальсифицированных доказательствах;
- оперативно-розыскное мероприятие "***" проведено с нарушением закона, основано на провокационных действиях сотрудников полиции;
- сбыт наркотических средств он не совершал, приобретал наркотики только для личного употребления;
- все обвинение построено на показаниях свидетеля обвинения Д., который оговорил его;
- суд не дал оценку противоречивым и непоследовательным показаниям свидетелей обвинения, основанных на оговоре;
- суд необоснованно положил в основу приговора его первоначальные показания, которые он давал в состоянии наркотического опьянения, в том числе протокол очной ставки, которая фактически не проводилась. Поэтому просит приговор суда отменить, направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции либо вынести в отношении него оправдательный приговор.
В апелляционной жалобе защитник - адвокат Артамонова Е.П., не соглашаясь с приговором суда, считает его незаконным и необоснованным, по следующим основаниям:
- выводы суда, изложенные в приговоре, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, установленным в судебном заседании;
- суд неправильно дал правовую оценку всем обстоятельствам дела, а также не исключил из круга доказательств те доказательства, которые были собраны с грубыми нарушениями закона;
- вина ее подзащитного в совершении сбыта наркотических средств ничем не подтверждается и не доказана, умысла на сбыт наркотиков у Сизова В.В. не было;
- суд неправильно применил норму материального права при квалификации действий Сизова В.В. по п. "б" ч.3 ст.228-1 УК РФ, как за оконченное преступление;
- суд необоснованно признал доказательством по делу - вещественное доказательство - купюру, достоинством *** рублей, якобы добровольно выданную Б.;
- суд незаконно положил в основу приговора первоначальные показания Сизова В.В., данные им в состоянии наркотического опьянения;
- суд не дал оценку тому, что протокол задержания Сизова В.В. был составлен через 8 часов после его задержания, и ее подзащитному не было предоставлено достаточно времени для обращения к адвокату по своему выбору;
- доказательства, полученные в процессе ОРМ 15 апреля 2015 года не могут быть признаны допустимыми, так как вся "***" носила характер провокации. Поэтому просит приговор суда отменить, оправдать Сизова В.В. по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1, п. "б" ч.3 ст.228-1 УК РФ.
Проверив материалы дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы, изложенные в апелляционных жалобах, судебная коллегия находит приговор в отношении Сизова В.В. подлежащим изменению.
Признавая Сизова В.В. виновным в совершении преступлений, предусмотренных ч.1 ст.228, ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1, п. "б" ч.3 ст.228 УК РФ, суд ссылается на доказательства, которые приведены в приговоре суда, в том числе:
- показания свидетеля Д. о том, что в апреле 2015 года его знакомый Сизов В.В. предложил приобрести у него героин. 14 апреля 2015 года он (Д.) обратился в ОМВД России по *** г.Москвы с заявлением, в котором указал, что готов добровольно изобличить лицо, занимающееся распространением наркотических средств - ***, то есть Сизова В.В. Сотрудники полиции приняли решение о проведении ОРМ "***" и предложили ему выступить в роли закупщика, на что он согласился. В присутствии сотрудников полиции он позвонил Сизову В.В. и договорился о покупке у него за *** рублей двух свертков с ***. Затем, сотрудниками полиции ему были выданы денежные средства в размере *** рублей, которые были помечены и отксерокопированы. Наркотических средств у него при личном досмотре обнаружено не было. После этого, 14 апреля 2015 года, он прибыл на место встречи с Сизовым В.В. Поднявшись на этаж, он позвонил в дверь квартиры, которую открыл Сизов и тут же передал ему два свертка, при этом сказав, что один за *** рублей, а второй за *** рублей. Он (Д.) убрал свертки в карман, после чего он передал ему помеченные *** рублей. После передачи наркотика и получения денег, Сизов В.В. сразу же закрыл дверь, и сотрудники полиции не успели его задержать. Затем он проследовал с сотрудниками полиции в отдел, где добровольно выдал два свертка с находящимся в нем веществом, пояснив, что данные свертки ему продал Сизов В.В. за *** рублей. После этого сотрудники полиции предложили ему еще раз поучаствовать в контрольной закупке наркотических средств у Сизова В.В., на что он согласился и написал соответствующее заявление. В связи с этим, 15 апреля 2015 года, им вновь был осуществлен звонок Сизову В.В. и в ходе разговора он договорился с Сизовым о покупке за *** рублей ***. Весь их разговор слышали сотрудники полиции, так как телефон был включен на громкоговорящую связь. В отделе полиции в присутствии понятых ему была выдана *** рублей, после чего, он в сопровождении сотрудников полиции вновь прибыл к дому, где проживает Сизов В.В. Там он еще раз позвонил Сизову В.В. и сказал, что прибыл. После этого он вошел внутрь подъезда и поднялся к Сизову. При встрече Сизов В.В. передал ему один сверток, а он (Д.) передал Сизову помеченные денежные средства в сумме *** рублей. Тут же Сизов В.В. был задержан сотрудниками полиции. Затем они проследовали в отдел, где в присутствии понятых он выдал добровольно один сверток с находящимся в нем веществом, пояснив, что данный сверток ему продал Сизов В.В. за *** рублей;
- показания свидетелей Н. и К. о том, что они были приглашены сотрудниками полиции в качестве понятых при досмотре задержанного Сизова В.В. При задержании Сизов В.В. сказал сотрудникам полиции, что у него в квартире имеется наркотическое вещество. В квартире находились сотрудники полиции, а также ***. Относительно изъятых у Сизова В.В. наркотических средств был составлен протокол его личного досмотра. У Сизова В.В. в ходе личного досмотра были изъяты *** свертка с наркотическим средством, которые он выдал добровольно, и денежные средства в размере *** рублей. Сизов В.В. пояснил, что деньги он получил за продажу наркотических средств, а свертки с наркотическим средством хранит для личного употребления. О каких-либо противоправных действиях со стороны сотрудников полиции Сизов В.В. не пояснял;
- показания свидетеля - сотрудника полиции У. о том, что 14 апреля 2015 года в дежурную часть отдела полиции обратился Д. с письменным заявлением и сообщил, что хочет оказать помощь сотрудникам полиции в изобличении лица по имени "***", которым впоследствии оказался Сизов В.В., который занимается незаконным оборотом ***. Д. согласился выступать в роли покупателя ***. По своему телефону Д. созвонился с Сизовым и договорился о покупке *** за *** рублей. Д. в присутствии понятых были выданы денежные средства *** рублей, а также у Д. запрещенных предметов и веществ обнаружено при себе не было. Затем Д. с сотрудниками полиции выехали на место встречи. Они прибыли к ***, после чего все зашли в подъезд и стояли на *** за дверью. На лестничной площадке они слышали разговор Сизова В.В. и Д., после чего через пару минут Д. подал условный сигнал, однако в тот момент дверь межквартирного тамбура резко закрылась на замок, в связи, с чем задержать Сизова В.В. не представилось возможным. Далее, сотрудники полиции вместе с Д. вернулись в отдел полиции, где в ходе личного досмотра Д. добровольно выдал два свертка с героином, которые приобрел только что у Сизова. Далее Д. предложил сотрудникам полиции еще раз поучаствовать в закупке наркотических средств у Сизова В.В., о чем написал еще одно заявление. В связи с этим, 15 апреля 2015 года, Д. вновь был осуществлен звонок Сизову В.В. и они достигли договоренности о покупке наркотика за *** рублей. Д. снова были выданы деньги - купюра достоинством *** рублей, которая была отксерокопирована, запрещенных веществ и предметов у Д. обнаружено не было. Вместе с Д. сотрудники полиции выехали по тому же адресу. Когда Д. поднялся с сотрудниками полиции на *** этаж, то через несколько секунд Д. встретился с Сизовым В.В., совершил с ним сделку и они задержали Сизова В.В., который попытался закрыть дверь холла, однако у него это не получилось. В квартире находилась Б., у которой он (У.) стал спрашивать есть ли в квартире денежные средства, принадлежащие Сизову В.В. Б. пояснила, что имеются деньги, открыла ящик стола. Он (У.) обратил внимание, что в указанном ящике находится именно та денежная купюра *** рублей, которая была выдана ранее Д. для покупки наркотика у Сизова В.В., так как ее номер совпадал с номером купюры, который был записан им в блокнот. Второй купюры номиналом *** рублей обнаружено не было. После чего он пояснил Б., что данную купюру Сизову В.В. передал Д., за проданный Сизовым наркотик. Купюра была Б. выдана добровольно. Впоследствии, указанную купюру он (У.) в присутствии понятых добровольно выдал в отделе полиции. Затем был произведен личный досмотр Сизова В.В., в ходе досмотра Сизов В.В. добровольно выдал денежную купюру номиналом *** рублей, мобильный телефон, а также четыре свертка с порошкообразным веществом. По поводу изъятого Сизов В.В. пояснил, и записал собственноручно в протокол, что данная купюра ему была передана за продажу наркотического средства, а изъятые свертки с *** принадлежат ему. В отделе полиции Д. добровольно выдал один сверток с находящимся в нем веществом, пояснив, что данный сверток Д. продал Сизов за *** рублей;
- показания свидетелей М. и К. о том, что 15 апреля 2015 года они были приглашены сотрудниками полиции в качестве понятых. В их присутствии сотрудник полиции У. выдал добровольно денежную купюру, достоинством *** рублей и пояснил, что данную купюру ему добровольно выдала гражданка, фамилию которой они не помнят. Указанная купюра была упакована в конверт, который был скреплен печатью, а также подписями присутствующих, так как в нем все верно было отражено;
- показания свидетелей Ш. и Ф. о том, что 14 апреля 2015 года в вечернее время они были пригашены в качестве понятых. В их присутствии Д. были выданы денежные средства в сумме *** рублей для закупки наркотического средства, о чем был составлен протокол. Потом они снова были приглашены сотрудниками полиции в качестве понятых, и Д. в их присутствии выдал два свертка с порошкообразным веществом, при этом пояснил, что указанные свертки ему продал Сизов В.В. за *** рублей. После этого Д. изъявил желание написать еще одно заявление на изобличение Сизова В.В. в сбыте наркотиков. 15 апреля 2015 года в отделе полиции в их присутствии Д. был досмотрен, запрещенных предметов и веществ у него обнаружено не было. После этого, Д. были выданы денежные средства *** рублей для закупки наркотического средства. Давыдов и сотрудниками полиции направились на место встречи с продавцом наркотического средства. Через некоторое время в отделе полиции в их присутствии Д. добровольно выдал сверток с находящимся внутри порошкообразным веществом, при этом пояснил, что данный сверток ему продал Сизов В.В. за *** рублей;
- показания свидетеля Б. о том, что 15 апреля 2015 года, ей позвонила соседка и сказала, что в ее квартире что-то происходит. Приехав в квартиру, она увидела Сизова В.В., который лежал на полу в межквартирном холле, в квартире также находилась *** Б. и ***. *** находилась на кухне с неизвестным мужчиной, как потом выяснилось - сотрудником полиции. О том, что Сизов В.В. употребляет наркотическое средство - *** для обезболивания, она знала. Сизов В.В. ***;
- показания свидетеля Б. о том, что она является *** Сизова В.В. О том, что Сизов как-то связан с наркотическими средствами ей не было известно до появления в квартире сотрудников полиции. 15 апреля 2015 года она находилась в квартире и услышала звонок в дверь, после чего зашли сотрудники полиции. Один из сотрудников полиции спросил у нее есть ли деньги в квартире, на что она показала в кухне ящик, где лежали деньги, и отдала сотруднику полиции *** рублей, которую ей передал Сизов В.В. чуть ранее. Также ей известно, что Сизов В.В. употреблял наркотические средства для облегчения болей в ногах. Сизова ***. Д. она знает, он является знакомым Сизова В.В.;
- показания Сизова В.В., данные им в ходе предварительного следствия и оглашенные в судебном заседании, о том, что свою вину в совершении преступлений он признает в полном объеме. 14 апреля 2015 года он договорился с Д. о продаже ему наркотического средства - *** в количестве двух свертков за *** рублей. 15 апреля 2015 года он вновь согласился продать Д. сверток с наркотическим средством - *** за *** рублей. Все встречи происходили в подъезде дома по месту его жительства, в ходе которых Д. передал ему (Сизову) денежные средства в указанных размерах, а он (Сизов) взамен денег передал свертки с наркотическим средством;
- заявление Д., согласно которому он дает добровольное согласие на изобличение лица по имени "В.", занимающегося распространением наркотических средств;
- рапорт оперуполномоченного У., согласно которому в отдел полиции обратился с письменным заявлением Д., в котором сообщил о том, что ему известно лицо по имени "В.", который предлагает приобрести наркотическое средство - ***;
- протокол пометки денежных купюр, согласно которому были помечены две купюры (номиналом *** рублей и *** рублей), которые были переданы Д. для закупки наркотического средства;
- протокол личного досмотра и выдачи денежных средств, согласно которому Д. были выданы две денежные купюры *** и *** рублей;
- протокол личного досмотра, досмотра вещей и изъятия, находящихся при физическом лице, согласно которому Д. добровольно выдал два свертка, с находящимся внутри них порошкообразным веществом, при этом пояснив, что вышеуказанные свертки с *** ему продал В. за *** рублей;
- рапорт оперуполномоченного Р., согласно которому в отдел полиции обратился Д. с заявлением о добровольном согласии на изобличение лица по имени В., занимающегося распространением наркотических средств. В присутствии понятых Д. был досмотрен, запрещенных предметов и веществ у него обнаружено не было и ему были выданы денежные купюры в размере *** рублей. Затем, Д. отправился на встречу с Сизовым, который передал два свертка Д., а Д. передал деньги, ранее выданные ему. Однако задержать Сизова В.В. не получилось, так как он забежал в холл и закрыл за собой дверь. После чего Д. в отделе полиции в присутствии понятых добровольно выдал два свертка с ***, которые приобрел у Сизова;
- заявление Д., согласно которому он дает добровольное согласие на изобличение лица по имени "В.", занимающегося распространением наркотических средств;
- рапорт оперуполномоченного У., согласно которому в отдел полиции обратился Д. с письменным заявлением, согласно которому ему известно лицо по имени В., которое предлагает приобрести наркотическое средство - *** и он дает свое добровольное согласие на его изобличение;
- протокол личного досмотра и выдачи денежных средств, согласно которому Д. была выдана денежная купюра достоинством *** рублей для покупки наркотического средства;
- протокол личного досмотра, согласно которому Д. добровольно выдал сверток с порошкообразным веществом, при этом пояснив, что сверток ему продал В. за *** рублей;
- протокол личного досмотра Сизова В.В., в ходе которого Сизов В.В. в присутствии понятых добровольно выдал мобильный телефон "***", два бумажных свертка с порошкообразным веществом, один сверток из бумаги и полимерного материала, с порошкообразным веществом, один завязанный сверток из полимерного материала с находящимся внутри него порошкообразным веществом, денежную купюру достоинством *** рублей. По поводу изъятых денег Сизов В.В. пояснил, что данную денежную купюру он получил за продажу наркотического средства, а в свертках находится *** для личного употребления;
- протокол личного досмотра, согласно которому оперуполномоченным У. была выдана денежная купюра достоинством *** рублей, которая была добровольно выдана ему гражданкой Б.;
- рапорт оперуполномоченного У., согласно которому в отдел полиции обратился Д. с заявлением о добровольном согласии на изобличение лица по имени В., занимающегося распространением наркотических средств. В присутствии понятых Д. был досмотрен, запрещенных предметов и веществ у него обнаружено не было и ему были выданы денежные купюры в размере *** рублей. Затем, Д. отправился на встречу с Сизовым, которая происходила под наблюдением сотрудников полиции. Во время встречи к Д. подошел Сизов и передал сверток, а Д. передал Сизову деньги в размере *** рублей, ранее выданные сотрудниками полиции. После подачи Давыдовым условного сигнала, Сизов был задержан сотрудниками полиции. Сизов пояснил, что денежную купюру он получил за продажу наркотических средств, а свертки хранил для личного употребления. После задержания Сизов был сопровожден в отдел полиции. Д. в отделе полиции добровольно выдал один сверток с порошкообразным веществом, при этом пояснил, что данное вещество он приобрел у В. за *** рублей;
- протокол медицинского освидетельствования Сизова В.В., согласно которому у Сизова В.В. установлено состояние наркотического опьянения, вызванное наркотическими средствами;
- протокол очной ставки между свидетелем Д. и Сизовым В.В., в ходе которой Д. полностью подтвердил ранее данные им показания и изобличил Сизова В.В. в совершенных преступлениях;
- заключение судебно-химической экспертизы, согласно которому представленные на экспертизу вещества из двух свертков общей массой ***, добровольно выданные Д., содержат в своем составе наркотические средства: ***;
- заключение судебно-химической экспертизы, согласно которому представленное на исследование вещество массой *** гр., добровольно выданное Д., содержит в своем составе наркотические средства: ***;
- заключение судебно-химической экспертизы, согласно которому представленное на исследование вещество массой *** гр., из четырех свертков, изъятых у Сизова В.В., содержат в своем составе наркотические средства: ***;
- протокол осмотра предметов, согласно которому была осмотрена денежная купюра *** рублей, выданная оперуполномоченным У., а также купюра достоинством *** рублей, изъятая в ходе личного досмотра Сизова В.В.;
- протокол осмотра предметов, согласно которому был осмотрен телефон "***";
- другие, приведенные в приговоре, доказательства.
Положенные судом в основу приговора доказательства получены с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ и обоснованно признаны судом допустимыми.
Суд первой инстанции оценил показания свидетелей обвинения, а также показания самого Сизова В.В., данные им на предварительном следствии, и обоснованно пришел к выводу об их относимости, допустимости и достоверности, принимая во внимание, что они согласуются между собой, а также с иными доказательствами по делу, в частности, заявлениями Д., рапортами, протоколами пометки денежных купюр, протоколами личного досмотра, протоколом медицинского освидетельствования, протоколом очной ставки, заключениями судебно-химических экспертиз, протоколом осмотра предметов.
Суд первой инстанции оценил и показания подсудимого Сизова В.В., данные им в ходе судебного заседания, признав их неубедительными, направленными на избежание от уголовной ответственности за содеянное, поскольку они полностью опровергаются показаниями свидетелей обвинения, иными доказательствами и фактическими обстоятельствами дела.
Судом также дана объективная оценка показаниям свидетеля защиты Б., что суд относится к ним критически в части указания свидетелем на наличие между Сизовым В.В. и Д. долговых обязательств и договоренности Сизова и Д. о встрече 14 апреля 2015 года для передачи долга в размере *** рублей. Показания свидетеля в этой части суд опроверг всей совокупностью собранных по делу доказательств. Кроме того, свидетель Б., согласно ее показаниям, данным в ходе следствия, о долговых обязательствах Д. перед Сизовым не сообщала.
В соответствии с заключением проведенной Сизову В.В. судебно-психиатрической экспертизы, Сизов В.В. хроническим психическим расстройством, слабоумием не страдает, обнаруживает синдром зависимости от опиоидов. На это указывают анамнестические данные об употреблении наркотических веществ различных групп с 2006 года. С формированием психофизической зависимости от опиоидов, появлением абстинентных явлений (выкручивающих болей в суставах, вегетативные расстройства, колебание настроения, упорная бессонница), нарастанием толерантности, влечением к их употреблению, при отсутствия нарушений со стороны мышления, памяти, интеллекта, сохранности критических и прогностических способностей. Синдромом зависимости от алкоголя Сизов В.В. не страдает. В период инкриминируемых ему деяний Сизов В.В. признаков временного психического расстройства, либо иного болезненного состояния психики, не обнаруживал, мог в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий и руководить ими. В настоящее время он также не обнаруживает признаков психического расстройства либо иного болезненного состояния психики, может осознавать фактический характер своих действий и руководить ими. В применении принудительных мер медицинского характера предусмотренных ст.ст.97,99 УК РФ Сизов В.В. не нуждается, и не имеет ограничений для участия в судебно-следственных действиях, в том числе к самостоятельному осуществлению права на защиту. В связи с наличием у Сизова В.В. синдрома зависимости от опиоидов он нуждается в прохождении лечения, медицинской и социальной реабилитации в порядке, установленном ст.72-1 УК РФ.
Таким образом, на основании указанного заключения, суд первой инстанции обоснованно признал Сизова В.В. вменяемым в отношении инкриминируемых ему деяний и подлежащим уголовной ответственности.
Представленные сторонами в судебном разбирательстве доказательства всесторонне, полно и объективно исследованы судом, правильно оценены в соответствии с положениями ст.ст.87, 88 и 307 УПК РФ.
Оснований для прекращения уголовного дела в отношении Сизова В.В. по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1, п. "б" ч.3 ст.228-1 УК РФ, о чем содержится просьба в апелляционной жалобе защитника, судебная коллегия, с учетом вышеизложенного не усматривает.
Суд
