Апелляционное определение Дальневосточного окружного военного суда от 01 сентября 2016 г. по делу N 33а-423/2016

Апелляционное определение Дальневосточного окружного военного суда Хабаровского края от 01 сентября 2016 г. по делу N 33а-423/2016

Судебная коллегия Дальневосточного окружного военного суда в составе:

председательствующего - Меньшикова В.А.

и судей - Мартыненко Ю.А.,

- Пестрикова О.В.,

при секретаре - Гончаренко П.В., рассмотрела административное дело по апелляционной жалобе административного истца на решение Краснореченского гарнизонного военного суда от 16 июня 2016 года по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части [N1] "данные изъяты" запаса Ионова Д.Ю. об оспаривании действий командиров войсковых частей [N1] и [N2], связанных с увольнением с военной службы и приостановлением выплаты денежного довольствия.

Заслушав доклад судьи Пестрикова О.В., объяснения административного истца в поддержку доводов апелляционной жалобы, заключение военного прокурора отдела военной прокуратуры ВВО майора юстиции Анчутина А.В., полагавшего необходимым решение суда оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Решением суда первой инстанции административное исковое заявление Ионова удовлетворено частично.

Суд признал незаконными приказы командира войсковой части [N1] от ДД.ММ.ГГГГ N___, командира войсковой части [N2] от ДД.ММ.ГГГГ N___ - о приостановлении выплаты Ионову денежного довольствия с 1 февраля 2016 года; приказ командира войсковой части [N2] от ДД.ММ.ГГГГ N___ - об установлении административному истцу выплаты денежного довольствия с 12 января по 15 марта 2016 года по 1 тарифному разряду, а также действия названного командира, связанные с оформлением проекта приказа и направлением его командиру войсковой части [N1] для установления истцу выплаты денежного довольствия по 1 тарифному разряду за вышеуказанный период.

Суд обязал названных воинских должностных лиц в рамках предоставленных им полномочий отменить вышеперечисленные приказы в части, касающейся Ионова, и обеспечить возобновление выплаты последнему денежного довольствия с 12 января 2016 года.

Кроме того, суд признал незаконным указание в приказе командира войсковой части [N1] от ДД.ММ.ГГГГ N___ на увольнение Ионова с военной службы "в запас", обязав названное должностное лицо внести в этот приказ изменение, указав на увольнение административного истца "в отставку".

Этим же решением суд взыскал с войсковой части [N1] через лицевой счет федерального казенного учреждения "Управление финансового обеспечения Министерства обороны Российской Федерации по Амурской области и Республике Саха (Якутия) в пользу административного истца судебные расходы в размере "данные изъяты" рублей.

В удовлетворении требования Ионова о признании незаконным приказа командира войсковой части [N1] от ДД.ММ.ГГГГ N___ в об увольнении его с военной службы без обеспечения жилым помещением для постоянного проживания судом отказано.

В апелляционной жалобе Ионов выражает несогласие с решением суда в части неудовлетворения его требований, просит его отменить и принять по делу в этой части новое решение об удовлетворении его заявления в полном объеме.

В обоснование своей просьбы автор жалобы указывает, что отказывая в удовлетворении требования о признании незаконным увольнения его с военной службы без предоставления жилья, суд не применил положения пункта 3 статьи 40 Конституции Российской Федерации относительно обеспечения определенных категорий граждан, к которым он и относится, жильем на бесплатной основе либо за доступную плату.

Рассмотрев материалы дела, проверив и обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия решение суда подлежащим частичной отмене по следующим основаниям.

Так, признавая законным оспариваемый Ионовым приказ командира войсковой части [N1] об увольнении его с военной службы, гарнизонный военный суд исходил из того, что, поскольку административный истец по месту службы нуждающимся в жилом помещении не признан (проживает в общежитие), 3 марта 2015 года отказался от предложенной ему в июне 2014 года квартиры в г.Москва, а впоследствии не выразил желание на получение жилищной субсидии, настаивая на получении готового жилья в избранном после увольнения с военной службы постоянном месте жительства (г.Москва), где строительство однокомнатных квартир не ведется, он не вправе претендовать на гарантию, предусмотренную абзацем 2 пункта 1 статьи 23 Федерального закона "О статусе военнослужащих".

Между тем данный вывод суда является ошибочным.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Федерального закона от 28 декабря 2013 года N 405-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О статусе военнослужащих" лица, указанные в абзацах третьем - двенадцатом пункта 1 статьи 15 Федерального закона от 27 мая 1998 года N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих" (в редакции настоящего Федерального закона), выбравшие населенный пункт в качестве избранного места жительства в целях обеспечения их жилыми помещениями до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, обеспечиваются жилыми помещениями в населенных пунктах, избранных местом жительства до дня вступления в силу настоящего Федерального закона (с 1 января 2014 года).

Как следует из материалов дела, Ионов, заключивший контракт о прохождении военной службы до 1 января 1998 года (календарная выслуга более 31 года) 8 августа 2011 года был признан нуждающимся в получении жилого помещения по избранному после увольнения с военной службы постоянному месту жительства (г.Москва) на одного человека, в силу чего на него в полной мере распространяются положения пункта 1 статьи 3 вышеуказанного Федерального закона от 28 декабря 2013 года N 405-ФЗ по обеспечению жилым помещением в натуре в избранном в качестве места жительства населенном пункте.

Между тем приказом командира войсковой части [N1] от ДД.ММ.ГГГГ N___ (параграф N___) Ионов уволен с военной службы по достижении предельного возраста пребывания на военной службы без обеспечения жилым помещением, о чем указано в оспариваемом истцом приказе воинского должностного лица.

Тот факт, что Ионов в 2014 году согласился получить предварительно распределенную в г. Москва двухкомнатную квартиру общей площадью жилого помещения 57,80 кв.м, с оплатой компенсировать за счет собственных средств затраты федерального бюджета в размере "данные изъяты" рублей (превышение общей площади данного жилого помещения на 21,80 кв.м), а не изыскав требуемую сумму по объективным причинам, отказался от данного жилого помещения, а впоследствии не выразил желание получить субсидию на строительство (приобретение) жилого помещения, то он, вопреки выводам суда первой инстанции, не может свидетельствовать о злоупотреблении административным истцом своим правом, поскольку вышеуказанная квартира была распределена истцу вопреки установленных норм предоставления, до фактической сдачи дома в эксплуатацию (июнь 2016 года) а предложения командования на получение Ионовым жилищной субсидии не соответствовали избранному им способу обеспечения жилым помещением в натуре.

Также, по мнению судебной коллегии, не нашел своего подтверждения и факт отсутствия строительства в г.Москва однокомнатных квартир, необходимых для обеспечения Ионова жилым помещением по установленным нормам, поскольку, как следует из показаний свидетеля Михайловского и представленным им письменным доказательствам (л.д.76 и 79), ему, как и Ионову, в 2014 году была распределена однокомнатная квартира в том же доме (г. Москва, "адрес") с превышением общей площади жилого помещения всего на 0,90 кв.м.

При таких данных судебная коллегия приходит к выводу, что увольнение Ионова с военной службы без предоставления жилого помещения было произведено командиром войсковой части [N1] в нарушение требований абзаца 2 пункта 1 статьи 23 Федерального закона "О статусе военнослужащих", вследствие чего оспариваемый административным истцом приказ названого воинского должностного лица не может быть признан законным и подлежит отмене.

Поскольку при разрешении административного искового заявления Ионова судом первой инстанции была допущена ошибка в применении норм материального права, суд апелляционной инстанции полагает необходимым решение гарнизонного военного суда в части отказа в удовлетворении требования административного истца о признании незаконным приказа командира войсковой части [N1] об увольнении его с военной службы без предоставления жилого помещения по избранному месту жительства отменить и принять по делу в этой части новое решение об удовлетворении данного требования Ионова.

Учитывая, что административный истец подлежит восстановлению на военной службе до реализации своего права на жилье, суд апелляционной инстанции полагает необходимым исключить из резолютивной части решения суда первой инстанции абзац 7 в части возложения на командира войсковой части [N1] обязанности указать в приказе об увольнении Ионова с военной службы "в запас".

Руководствуясь ст.308, п.2 ст.309, ч.3 ст.310 и ст.311 КАС РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Краснореченского гарнизонного военного суда от 16 июня 2016 года по административному делу по исковому заявлению Ионова Д.Ю. об оспаривании действий командиров войсковых частей [N1] и [N2], связанных с увольнением с военной службы и приостановлением выплаты денежного довольствия, в части отказа в удовлетворении требования административного истца о признании незаконными действий командира войсковой части [N1], связанных с увольнением его с военной службы, отменить.

Принять по делу в этой части новое решение:

"Признать незаконным и недействующим с момента его издания приказ командира войсковой части [N1] от ДД.ММ.ГГГГ N___ об увольнении Ионова Д.Ю. с военной службы, восстановить его на военной службе до предоставления жилого помещения по избранному месту жительства по установленным нормам, с обеспечением всеми видами довольствия, недополученного со времени незаконного увольнения его с военной службы".

Абзац 7 резолютивной части решения суда исключить.

В остальной части решение части решение суда оставить без изменения.

СОГЛАСОВАНО

Судья О.В. Пестриков