Апелляционное определение СК по гражданским делам Нижегородского областного суда от 11 октября 2016 г. по делу N 33-12485/2016

Судебная коллегия по гражданским делам Нижегородского областного суда в составе:

председательствующего судьи: Никитиной И.О.

судей: Корниловой О.В., Фролова А.Л.

при секретаре: Храмове В.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело

по апелляционной жалобе Жмуркина С.Н.

на решение Дзержинского городского суда Нижегородской области от 16 июня 2016 года

по иску ООО "Маша и Медведь" к Жмуркину С.Н. о взыскании компенсации за нарушение исключительных имущественных прав,

заслушав доклад судьи Никитиной И.О., объяснения явившихся лиц, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

ООО "Маша и Медведь" обратилось в суд с иском к ответчику о взыскании компенсации за нарушение исключительных имущественных прав. В обоснование заявленных требований истец указал, что 26.03.2013 года в отделе "Игрушки", расположенном на третьем этаже торгово-развлекательного комплекса " "данные изъяты"" по адресу: "адрес", предлагался к продаже и был реализован товар - карты игральные. На товаре имеется: изображение "Маша", сходное до степени смешения с товарным знаком по свидетельству N; изображение "Медведь", сходное до степени смешения с товарным знаком по свидетельству N. Также на товаре имеется изображение: персонаж "Маша" из аудиовизуального произведения ? "Ловись, рыбка!"; персонаж "Медведь" из аудиовизуального произведения - "Ловись, рыбка"; персонаж "Медведица" из аудиовизуального произведения - "Весна пришла"; персонаж "Белка" из аудиовизуального произведения - "Первая встреча"; персонаж "Медведь-соперник" из аудиовизуального произведения - Весна" пришла!". Исключительные имущественные права на вышеупомянутые результаты интеллектуальной деятельности принадлежат истцу. Кроме того, на товаре отсутствовали обязательные сведения, указанные в ч.2 Закона ст. 10 "О защите прав потребителей". Данный товар был реализован по договору розничной купли-продажи. В подтверждение заключения сделки розничной купли-продажи был выдан товарный чек, в котором содержатся сведения о наименовании продавца, уплаченной за товар денежной сумме, дате заключения договора розничной купли продажи, а также иные сведения. Приобретенный товар, копия товарного чека и фотографии проданного товара представлены истцом в материалы дела в качестве доказательств. Также истцом на основании ст. 12, 14 ГК РФ, ст. 55 ГПК РФ в целях самозащиты гражданских прав была произведена видеосъемка, которая также подтверждает предложение к продаже, заключение договора розничной купли-продажи, и подтверждает, что представленный товар был приобретен представленному чеку. Представленная совокупность доказательств подтверждает факт предложения товара к продаже и факт заключения договора розничной купли-продажи от имени ответчика. ООО "Маша и Медведь" является правообладателем товарных знаков: - товарный знак "Маша" по свидетельству N; товарный знак "Медведь" по свидетельству N. ООО "Маша и Медведь" не давало ответчику своего разрешения на использование принадлежащих ему товарных знаков. Реализованный ответчиком товар истцом и (или) третьими лицами с согласия истца в гражданский оборот не вводился. Таким образом, ответчиком нарушено исключительное право истца на следующие средства индивидуализации - товарные знаки: по свидетельству N; по свидетельству N. ООО "Маша и Медведь" является обладателем исключительных прав на: персонаж "Маша" из аудиовизуального произведения ? "Ловись, рыбка!"; персонаж "Медведь" из аудиовизуального произведения - "Ловись, рыбка!"; персонаж "Медведица" из аудиовизуального произведения - "Весна пришла!"; персонаж "Белка" из аудиовизуального произведения - "Первая встреча"; персонаж "Медведь-соперник" из аудиовизуального произведения - "В пришла!". Истец не передавал ответчику прав на использование персонажей аудиовизуальных произведений. Реализованный ответчиком товар не вводился Истцом и (или) третьими лицами с согласия истца в гражданский оборот. К признакам, о самостоятельности части произведения и по которым герой произведения может быть признан самостоятельным персонажем произведения, относятся: возможность самостоятельного использования; оригинальность; узнаваемость; отличимость от других героев в силу их внешнего вида, движений, голоса, мимики и иных признаков, предназначенных для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия; создание творческим трудом автора. Истцом предложен следующий анализ действующих лиц сериала "Маша и Медведь" на предмет их самостоятельности и наличия у этих образов признаков, делающих их персонажами по смыслу п. 7 ст. 1259 ГК РФ и соответственно самостоятельными объектами нарушения и защиты.

Персонаж "Маша":

Самостоятельность: участвует в различных аудиовизуальных произведениях ("Маша и Медведь", "Машины сказки", "Машины страшилки"), в качестве самостоятельной игрушки вошла в ограниченную коллекцию "Kinder Сюрприз" от "Ферреро Руссия", является самостоятельным персонажем игры "Варим варенье".

Оригинальность: персонаж обладает рядом черт, которые отличают его от других персонажей как данного произведения, так и иных произведений (русские народные сказки). Маша имеет определенную стилистическую направленность в одежде - длинный розовый сарафан, на голове розовый платок, повязанный узлом под подбородком, белая рубашка, имеет отличительные черты лица (присущий только данному персонажу) - специфичный разрез глаз, маленький нос, выпуклые розовые щеки. При этом необходимо учитывать, что персонаж Маша имеет как стабильные (постоянные) такт и динамические вариативные признаки. К стабильным относятся черты лица, одежда же персонажа может меняться в различных сериях сериала, в зависимости от обстановки в которой действует персонаж (Маша зимняя, Маша осенняя, Маша зимняя в голубом и т.п.). Фигура диспропорциональна: голова занимает собой более 1/3 изображения в высоту и превышает по ширине плечи и туловище. Изображение не натуралистическое.

Узнаваемость: В силу известности мультфильма и наличия оригинальных элементов, отличающих Машу от иных персонажей, узнаваема.

Отличимость от других героев в силу их внешнего вида, движений, голоса, мимики и иных признаков, предназначенных для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия: в сериале имеет свои особенности движения (резкие порывистые движения, не натуралистические, характерные для мультипликационных персонажей, не соответствующие законам физики), также обладает характерным узнаваемым голосом и мимикой, отображенной в каталоге персонажей. В результате переработки рисунков и создания сценария серий сериала "Маша и Медведь", сценарист К.О.Г. наделил персонаж "Маша" чертами характера, которые позволяют узнавать (идентифицировать) данный персонаж; Маша - очень шустрая, непоседливая девочка, совершенно не может стоять на месте и обязана везде сунуть свой нос. Характерные черты - любознательность, любопытство, ничего не боится, никогда не унывает, независима, упряма, настойчива. Из-за своей не непоседливости постоянно попадает в различные ситуации, которые и являются основой сюжета различных серий. Указанные черты характера персонажа "Маша" нашли отражение и реализованы другими авторами сериала - композитором Богатыревым и режиссерами при создании конкретных серий.

Создан творческим трудом автора: презюмируется.

Персонаж "Медведь":

Самостоятельность: участвует в различных аудиовизуальных произведениях ("Маша и Медведь), в качестве самостоятельной игрушки вошел в ограниченную коллекции "Kinder Сюрприз" от "Ферреро Руссия", является самостоятельным персонажем игры "Доски на полу".

Оригинальность: персонаж обладает рядом черт, которые отличают его от другихперсонажей как данного произведения, так и иных произведений (русские народные сказки). Морда вытянутая, бежевого цвета, глаза средние по размерам, круглой формы, коричневого цвета, уши круглые, темнее по цвету основного цвета шерсти непропорционально крупные. Основной цвет шерсти - темно-коричневый. Брови по цвету совпадают с ушами. Нос черный, непропорционально крупный. Брюхо и ладони лап одного цвета с мордой. На лапах когти. Изображение не натуралистическое. Персонаж "Медведь" имеет специфическую форму тела - небольшая голова и грушевидной формы тело, медведь не имеет хвоста, медведь стоит на задних лапах, передние лапы имитирующие руки, на морде и животе медведя имеются бежевые вставки овальной формы. Специфическими в образе медведя также являются вытянутый нос и большой рот.

Узнаваемость: В силу известности мультфильма и наличия оригинальных элементов, отличающих Медведя от иных персонажей,- узнаваем.

Отличимость от других героев в силу их внешнего вида, движений, голоса, мимики, иных признаков, предназначенных для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия: в сериале имеет свои особенности движения (мягкие движения "вразвалочку", не натуралистические, характерные для мультипликационных персонажей, не соответствующие законам физики и движениям, характерным для живых медведей), также обладает характерным узнаваемым голосом и мимикой, отображенной в каталоге персонажей. "Медведь" исполняет роль доброго дедушки с присущими этому персонажу характерными чертами - толстяк, добряк, увалень, аккуратист. Любит покой и тишину, но имеет цирковое прошлое, что позволяет ему быть и акробатом и жонглером и кататься на велосипеде. Страшный чистюля, отличный хозяин, садовод и огородник. Не любит непрошеных гостей, которых постоянно приводит "Маша", при этом очень привязан к ней и всячески развлекает, учит и выручает из неисчислимого количества приключений и неприятностей.

Создан творческим трудом автора: презюмируется.

Персонаж "Медведица":

Самостоятельность: участвует в различных аудиовизуальных произведениях (" Медведь"), в качестве самостоятельной игрушки вошла в ограниченную коллекцию "Kinder Сюрприз" от "Ферреро Руссия".

Оригинальность: персонаж обладает рядом черт, которые отличают его от других персонажей как данного произведения, так и иных произведений (русские народные сказки). Морда вытянутая, светло-бежевого цвета, глаза средние по размерам, круглой формы, коричневого цвета, уши круглые, непропорционально крупные, расположенные сверху головы (в отличие от живых медведей). Основной цвет шерсти - коричневый. Брови не выделены цветом. Нос черный, непропорционально крупный. Спереди на груди треугольный "вырез" одного цвета с мордой. На лапах когти. Фигура округлая, женственная, по очертаниям представляет собой смесь фигуры животного и человека (женщины). Изображение не натуралистическое. Персонаж "Медведица" в качестве отличительных и узнаваемых признаков имеет специфическую форму тела - небольшая голова и грушевидной формы тело, не имеет хвоста, стоит на задних лапах, передние лапы имитируют руки, на морде и животе "Медведицы"имеются бежевые вставки овальной формы

Узнаваемость: В силу известности мультфильма и наличия оригинальных элементов, отличающих Медведицу от иных персонажей, узнаваема.

Отличимость от других героев в силу их внешнего вида, движений, голоса, мимики и иных признаков, предназначенных для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия: в сериале имеет свои особенности движения (мягкие, женственные движения "вразвалочку", не натуралистические, характерные для мультипликационных персонажей, не соответствующие законам физики и движениям, характерным для живых медведей, во многом имитирующие человеческие движения), также обладает характерным узнаваемым голосом и мимикой, отображенной в каталоге персонажей. Скучающая провинциалка. Любит природу, поэзию и вкусно покушать. Время от времени чем-то покоряет сердце "Медведя". В сериале является объектом любви "Медведя" и "Гималайского медведя", сама отдает предпочтение "Медведю", катается с ним на коньках, приходит в гости, однако прямо выразить свои чувства стесняется.

Создан творческим трудом автора: презюмируется.

Персонаж "Белка":

Самостоятельность: участвует в различных аудиовизуальных произведениях ("Маша и Медведь"), в качестве самостоятельной игрушки доступна в официальном интернет-магазине (Маша и Медведь. Мягкая игрушка со звуком (V41263/22A): Белка 22 см; URL: http://store.mashabear.ru/tovs/id/46286: Описание игрушки: "Из мультяшного леса к нам прискакал очаровательный бельчонок, чтобы поиграть вместе с Вашими детьми и подарить ему множество приятных и радостных моментов. Этого бельчонка приятно обнимать, потому что он очень мягкий. А еще, он отличный певец и может спеть ребенку 2 веселые песенки, которым малыш сможет подпевать. Игрушка сделана из текстильных материалов. Размер бельчонка - 22 см."; Производитель: "Мульти-Пульти, Россия"),

Оригинальность: персонаж обладает рядом черт, которые отличают его от других персонажей как данного произведения, так и иных произведений (русские народные сказки). В частности, является единственным персонажем, отвечающим на выходки Маши.

Узнаваемость: В силу известности мультфильма и наличия оригинальных элементов, отличающих Белку от иных персонажей, узнаваема.

Отличимость от других героев в силу их внешнего вида, движений, голоса, мимики и иных признаков, предназначенных для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия: в сериале имеет свои особенности движения (резкие порывистые движения, не натуралистические, характерные для мультипликационных персонажей, не соответствующие законам физики). Персонаж "Белка" - все время занята делом, очень трудолюбивая. И ещё, если вдруг что-то не так - всегда может за себя постоять. Отвечает на проделки "Маши" метанием в нее шишек. Единственная, кто отвечает на хулиганства "Маши". Только "Белка" имеет смелость отвечать на проделки "Маши", ее шалости и проказы. Благодаря тому, что высоко живет, первая замечает приближение "Маши" и предупреждает об этом других зверей.

Создан творческим трудом автора: презюмируется

Персонаж "Медведь-соперник":

Самостоятельность: участвует в различных аудиовизуальных произведениях ("Маша и Медведь"), в некоторых ("Весна пришла") играет одну из ключевых ролей. Оригинальность: персонаж обладает рядом черт, которые отличают его от других персонажей как данного произведения, так и иных произведений. Имеет специфическую форму тела ? небольшая голова и тело в форме перевёрнутой груши, не имеет хвоста, стоит на задних лапах, передние лапы имитируют руки, на груди имеется светлое форме буквы "V".

Узнаваемость: В силу известности мультфильма и наличия оригинальных элементов, отличающих Гималайского медведя от иных персонажей, узнаваем.

Отличимость: от других героев в силу их внешнего вида, движений, голоса, мимики и иных признаков, предназначенных для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия: денди, франт, щеголь. Мускулистый, темпераментный брюнет, приехавший издалека покорять местную публику. Одним словом, "первый парень на поляне". Уже староват, но ещё молодится. Постоянно следит за весом. Увлечения - штанги, гантели, и чтобы в лесу все на него смотрели. Дурных привычек не имеет. Соперник "Медведя" в любви к "Медведице", решителен, физически развит, настоящий мачо. Практически всегда в его распоряжение имеются гантели и штанги, с помощью которых он поддерживает свою отличную физическую форму. В отличие от главного героя "Медведя" очень любит хвастаться своими мышцами. В любой ситуации он может порадовать даму большим букетом цветов и коробкой вкусных конфет. Но в чертах "Гималайского медведя" можно отчетливо разглядеть нарциссизм. Он просто обожает свою личность и не может прожить ни дня, чтобы не полюбоваться своим совершенным телом.

Создан творческим трудом автора: презюмируется.

Подтверждением наличия у истца исключительных прав на вышеуказанные персонажи и исключительных прав на аудиовизуальные произведения, в которых фигурируют данные персонажи именно в этом образе, у истца имеются: прокатное удостоверение N на аудиовизуальное произведение "Первая встреча"; прокатное удостоверение N на аудиовизуальное произведение "Весна пришла"; прокатное удостоверение N на аудиовизуальное произведение "Ловись рыбка".

С учетом заявления об изменении исковых требований, истец просил взыскать в свою пользу с ответчика компенсацию за нарушение исключительных прав: на товарный знак "Маша" - "данные изъяты"; на товарный знак "Медведь" - "данные изъяты"; на персонаж "Маша" из аудиовизуального произведения - "Ловись, рыбка!" - "данные изъяты"; на персонаж "Медведь" из аудиовизуального произведения - "Ловись, рыбка" - "данные изъяты"; на персонаж "Медведица" из аудиовизуального произведения - "Весна пришла" - "данные изъяты"; на персонаж "Белка" из аудиовизуального произведения - "Первая встреча" - "данные изъяты"; на персонаж "Медведь-соперник" из аудиовизуального произведения - Весна" пришла!" - "данные изъяты"

Также истец просил взыскать с ответчика в свою пользу стоимость приобретенного товара - "данные изъяты", расходы по получению выписки из ЕГРИП - "данные изъяты", расходы по оплате госпошлины - "данные изъяты"

Представитель истца в судебное заседание не явился, дело рассмотрено в его отсутствие.

Ответчик Жмуркин С.Н. в судебное заседание не явился, дело рассмотрено в его отсутствие.

Решением Дзержинского городского суда Нижегородской области от 16 июня 2016 года постановлено:исковые требования ООО "Маша и Медведь" удовлетворить. Взыскать с Жмуркина С.Н. в пользу ООО "Маша и Медведь" компенсацию за нарушение исключительных прав в размере "данные изъяты", судебные расходы - "данные изъяты". Взыскать с Жмуркина С.Н. госпошлину в доход местного бюджета в размере "данные изъяты".

В апелляционной жалобе Жмуркина С.Н. поставлен вопрос об отмене решения суда как незаконного и необоснованного, постановленного с нарушением норм материального и процессуального права, при неправильном определении обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения спора. Заявитель, со ссылкой на определение судебной коллегии по гражданским делам Нижегородского областного суда от 02.12.2014 года, указал, что незаконное использование нескольких частей (персонажей) одного произведения составляет одно нарушение исключительного права на само произведение.

Законность решения суда первой инстанции проверена судебной коллегией по гражданским делам Нижегородского областного суда в порядке, установленном главой 39 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, в пределах доводов апелляционной жалобы.

По смыслу статьи 327 ГПК РФ повторное рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции предполагает проверку и оценку фактических обстоятельств дела и их юридическую квалификацию в пределах доводов апелляционных жалобы, представления и в рамках тех требований, которые уже были предметом рассмотрения в суде первой инстанции.

Проверив материалы гражданского дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав объяснения явившихся лиц, судебная коллегия Нижегородского областного суда приходит к следующему.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 26.03.2013 г. в отделе "Игрушки", расположенном на третьем этаже торгово-развлекательного комплекса " "данные изъяты"" по адресу: "адрес", предлагался к продаже и был реализован товар - карты игральные. На товаре имеется: изображение "Маша", сходное до степени смешения с товарным знаком по свидетельству N; изображение "Медведь", сходное до степени смешения с товарным знаком по свидетельству N.

Также на товаре имеется изображение: персонаж "Маша" из аудиовизуального произведения ? "Ловись, рыбка!"; персонаж "Медведь" из аудиовизуального произведения - "Ловись, рыбка"; персонаж "Медведица" из аудиовизуального произведения - "Весна пришла"; персонаж "Белка" из аудиовизуального произведения - "Первая встреча"; персонаж "Медведь-соперник" из аудиовизуального произведения - Весна" пришла!".

В подтверждение факта покупки указанного товара в материалы дела представлена копия товарного чека без номера от 26.03.2013 г., на котором содержится продавца - ИП Жмуркина С.Н., указано количество товара - 2, стоимость товара - "данные изъяты" и уплаченная за покупку сумма - "данные изъяты", дата заключения договора розничной купли-продажи. Кроме того, представлен сам товар, фотографии, а также видеозапись процесса реализации товара.

Истец является правообладателем товарного знака "Маша" - свидетельство N. и товарного знака "Медведь" - свидетельство N, а также обладателем исключительных прав на аудиовизуальное произведение "Первая встреча" - прокатное удостоверение N, аудиовизуальное произведение "Весна пришла" - прокатное удостоверение N, аудиовизуальное произведение "Ловись рыбка" - прокатное удостоверение N.

Полагая, что ответчик нарушил исключительные права, принадлежащие ООО "Маша и Медведь", истец обратился с настоящими исковыми требованиями о взыскании денежной компенсации с ответчика Жмуркина С.Н., осуществляющего деятельность в качестве индивидуального предпринимателя.

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам т.ст. 59, 60, 67, 71 ГПК РФ, суд первой инстанции пришел к выводу б обоснованности исковых требований, взыскав с ответчика в пользу истца компенсацию за нарушение исключительных прав в размере "данные изъяты". При этом суд первой инстанции исходил из доказанности ООО "Маша и Медведь" факта возникновения и принадлежности исключительных прав на аудиовизуальное произведение указанные товарные знаки и аудиовизуальные произведения, и факта приобретения контрафактного товара у ИП Жмуркина С.Н.

Выводы суда первой инстанции подробно мотивированы, основаны на правильном применении норм материального права, регулирующих спорные правоотношения.

В апелляционной жалобе заявитель выразил несогласие с выводами суда первой инстанции в части определения размера компенсации. При этом ответчик указывает на то, что им по одному договору розничной купли-продажи продан один товар, на котором размещены несколько персонажей сериала "Маша и Медведь". Отмечает, что использование части произведения (персонажа) означает нарушение исключительного права на само аудиовизуальное произведение, в связи с чем незаконное использование нескольких частей (персонажей) одного произведения составляет одно нарушение исключительного права на само произведение. Реализация товара, на котором размещены изображения нескольких персонажей одного аудиовизуального произведения (детского мультипликационного сериала "Маша и Медведь"), следует рассматривать, по мнению ответчика, как одно правонарушение.

Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, если указанным Кодексом не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных этим Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными ГК РФ), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается Кодексом.

Согласно пункту 1 статьи 1484 ГК РФ лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак). Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак.

Согласно пункту 2 статьи 1484 ГК РФ исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака: на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации.

Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения (пункт 3 статьи 1484 Кодекса).

В соответствии со статьей 1250 ГК РФ интеллектуальные права защищаются способами, предусмотренными Кодексом, с учетом существа нарушенного права и последствий нарушения этого права.

В соответствии с пунктом 3 статьи 1252 Кодекса в случаях, предусмотренных Кодексом для отдельных видов результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, при нарушении исключительного права правообладатель вправе вместо возмещения убытков требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения. При этом правообладатель, обратившийся за защитой права, освобождается от доказывания размера причиненных ему убытков.

Размер компенсации определяется судом в пределах, установленных Кодексом, в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 4 статьи 1515 ГК РФ правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения.

В пунктах 43.2 и 43.3 совместного Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 5/29 от 26.03.2014 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что компенсация подлежит взысканию при доказанности факта нарушения, при этом правообладатель не обязан доказывать размер понесенных убытков. Рассматривая дела о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, суд определяет сумму компенсации в указанных законом пределах по своему усмотрению, но не выше заявленного истцом требования. При этом суд не лишен права взыскать сумму компенсации в меньшем размере по сравнению с заявленным требованием, но не ниже низшего предела, установленного абзацем вторым статьи 1301, абзацем вторым статьи 1311, подпунктом 1 пункта 4 статьи 1515 или подпунктом 1 пункта 2 статьи 1537 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Размер подлежащей взысканию компенсации должен быть судом обоснован. При определении размера компенсации суд, учитывая, в частности, характер допущенного нарушения, срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности, степень вины нарушителя, наличие ранее совершенных лицом нарушений исключительного права данного правообладателя, вероятные убытки правообладателя, принимает решение, исходя из принципов разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения.

Исходя из приведенных норм права, а также положений ч. 1 ст. 56 ГПК РФ, в предмет доказывания по требованию о защите права на товарный знак входят следующие обстоятельства: факт принадлежности истцу указанного права и факт его нарушения ответчиком путем использования товарного знака либо обозначения, сходного с ним до степени смешения.

Установление указанных обстоятельств является существенным для дела, от них зависит правильное разрешение спора. При этом вопрос оценки представленных на разрешение спора доказательств на допустимость, относимость и достаточность является компетенцией суда, разрешающего спор.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходил из доказанности факта нарушения ответчиком исключительных прав истца на товарные знаки, и наличия оснований для взыскания с ответчика компенсации в размере "данные изъяты".

При рассмотрении спора правильно определен характер спорного правоотношения, круг обстоятельств, имеющих значение для разрешения спора и подлежащих исследованию, проверке и установлению по делу, правильно определены законы и иные нормативные акты, которые следовало применить по настоящему делу, дана оценка всем имеющимся в деле доказательствам с соблюдением требований арбитражного процессуального законодательства.

Довод заявителя апелляционной жалобы о несогласии с размером определенной судом денежной компенсации, основан на неверном понимании им норм материального права.

Исходя из положений п. 3 и п. 7 ст. 1259 ГК РФ персонаж произведения может быть объектом авторских прав, если он по своему характеру признан самостоятельным результатом творческого труда автора (п. 7 ст. 1259) и выражен в какой-либо объективной форме (п. 3 ст. 1259).

Из п. 21 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19 июня 2006 г. N 15 "О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах" и п. 29 постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 29 от 26 марта 2009 г. "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - постановление Пленума N 5/29) следует, что поскольку принадлежность части произведения, названия произведения и персонажа произведения к объектам авторского права обусловлена тем, что они по своему характеру являются самостоятельным результатом творческого труда, повлекшим возможность их использования независимо от самого произведения в целом, в каждом конкретном случае следует устанавливать наличие у таких объектов признаков, позволяющих сделать такой вывод.

Таким образом, положения п. 7 ст. 1259 ГК РФ, призванны обеспечить правовую охрану части произведения, названию произведения, персонажу произведения наряду с охраной самого произведения и независимо от всего произведения в целом.

В связи с этим признание отдельных действующих героев мультипликационного сериала персонажами в смысле положений п. 7 ст. 1259 ГК РФ может повлечь нарушение авторского права на часть этого произведения как объекта охраняемых авторских прав и взыскание данной компенсации за каждый факт такого нарушения.

Наличие признаков, позволяющих считать перечисленных истцом действующих героев (всех или отдельных) такими персонажами произведения и воспроизведенные на детских игральных картах отдельные фрагменты мультипликационного сериала с изображением этих героев частями указанного произведения, которые по своему характеру могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда, подлежало установлению судом при рассмотрении дела.

С учетом положений п. 1 ст. 1263, п. 7 ст. 1259 ГК РФ, а также разъяснений, содержащихся в п. 29 постановления Пленума N 5/29, персонажем аудиовизуального произведения как самостоятельным результатом творческого труда автора могут являться созданные и зафиксированные в аудиовизуальном ряде мультфильмов динамические рисованные (кукольные) образы главных героев, в отличие от других действующих героев обладающие такой совокупностью признаков, которые делают их оригинальными, узнаваемыми и отличительными от других героев в силу их внешнего вида, движений, голоса, мимики и иных других признаков, предназначенных для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия. При этом истец, обращающийся в суд за защитой прав на персонаж как на часть произведения, должен обосновать, что такой персонаж существует как самостоятельный результат интеллектуальной деятельности.

Обращаясь в суд с данными требованиями, истцом произведен анализ действующих лиц сериала "Маша и Медведь" на предмет их самостоятельности и наличия у этих образов признаков, делающих их персонажами по смыслу п. 7 ст. 1259 ГК РФ и соответственно самостоятельными объектами нарушения и защиты.

Персонаж "Маша". Самостоятельность: участвует в различных аудиовизуальных произведениях ("Маша и Медведь", "Машины сказки", "Машины страшилки"), в качестве самостоятельной игрушки вошла в ограниченную коллекцию "Kinder Сюрприз" от "Ферреро Руссия", является самостоятельным персонажем игры "Варим варенье". Оригинальность: персонаж обладает рядом черт, которые отличают его от других персонажей как данного произведения, так и иных произведений (русские народные сказки). Маша имеет определенную стилистическую направленность в одежде - длинный розовый сарафан, на голове розовый платок, повязанный узлом под подбородком, белая рубашка, имеет отличительные черты лица (присущий только данному персонажу) - специфичный разрез глаз, маленький нос, выпуклые розовые щеки. При этом необходимо учитывать, что персонаж Маша имеет как стабильные (постоянные) такт и динамические вариативные признаки. К стабильным относятся черты лица, одежда же персонажа может меняться в различных сериях сериала, в зависимости от обстановки в которой действует персонаж (Маша зимняя, Маша осенняя, Маша зимняя в голубом и т.п.). Фигура диспропорциональна: голова занимает собой более 1/3 изображения в высоту и превышает по ширине плечи и туловище. Изображение не натуралистическое. Узнаваемость: В силу известности мультфильма и наличия оригинальных элементов, отличающих Машу от иных персонажей, узнаваема. Отличимость от других героев в силу их внешнего вида, движений, голоса, мимики и иных признаков, предназначенных для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия: в сериале имеет свои особенности движения (резкие порывистые движения, не натуралистические, характерные для мультипликационных персонажей, не соответствующие законам физики), также обладает характерным узнаваемым голосом и мимикой, отображенной в каталоге персонажей. В результате переработки рисунков и создания сценария серий сериала "Маша и Медведь", сценарист К.О.Г. наделил персонаж "Маша" чертами характера, которые позволяют узнавать (идентифицировать) данный персонаж; Маша - очень шустрая, непоседливая девочка, совершенно не может стоять на месте и обязана везде сунуть свой нос. Характерные черты - любознательность, любопытство, ничего не боится, никогда не унывает, независима, упряма, настойчива. Из-за своей не непоседливости постоянно попадает в различные ситуации, которые и являются основой сюжета различных серий. Указанные черты характера персонажа "Маша" нашли отражение и реализованы другими авторами сериала - композитором Богатыревым и режиссерами при создании конкретных серий. Создан творческим трудом автора: презюмируется

Персонаж "Медведь". Самостоятельность: участвует в различных аудиовизуальных произведениях ("Маша и Медведь), в качестве самостоятельной игрушки вошел в ограниченную коллекции "Kinder Сюрприз" от "Ферреро Руссия", является самостоятельным персонажем игры "Доски на полу". Оригинальность: персонаж обладает рядом черт, которые отличают его от другихперсонажей как данного произведения, так и иных произведений (русские народные сказки). Морда вытянутая, бежевого цвета, глаза средние по размерам, круглой формы, коричневого цвета, уши круглые, темнее по цвету основного цвета шерсти непропорционально крупные. Основной цвет шерсти - темно-коричневый. Брови по цвету совпадают с ушами. Нос черный, непропорционально крупный. Брюхо и ладони лап одного цвета с мордой. На лапах когти. Изображение не натуралистическое. Персонаж "Медведь" имеет специфическую форму тела - небольшая голова и грушевидной формы тело, медведь не имеет хвоста, медведь стоит на задних лапах, передние лапы имитирующие руки, на морде и животе медведя имеются бежевые вставки овальной формы. Специфическими в образе медведя также являются вытянутый нос и большой рот. Узнаваемость: В силу известности мультфильма и наличия оригинальных элементов, отличающих Медведя от иных персонажей,- узнаваем. Отличимость от других героев в силу их внешнего вида, движений, голоса, мимики, иных признаков, предназначенных для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия: в сериале имеет свои особенности движения (мягкие движения "вразвалочку", не натуралистические, характерные для мультипликационных персонажей, не соответствующие законам физики и движениям, характерным для живых медведей), также обладает характерным узнаваемым голосом и мимикой, отображенной в каталоге персонажей. "Медведь" исполняет роль доброго дедушки с присущими этому персонажу характерными чертами - толстяк, добряк, увалень, аккуратист. Любит покой и тишину, но имеет цирковое прошлое, что позволяет ему быть и акробатом и жонглером и кататься на велосипеде. Страшный чистюля, отличный хозяин, садовод и огородник. Не любит непрошеных гостей, которых постоянно приводит "Маша", при этом очень привязан к ней и всячески развлекает, учит и выручает из неисчислимого количества приключений и неприятностей. Создан творческим трудом автора: презюмируется.

Персонаж "Медведица". Самостоятельность: участвует в различных аудиовизуальных произведениях (" Медведь"), в качестве самостоятельной игрушки вошла в ограниченную коллекцию "Kinder Сюрприз" от "Ферреро Руссия". Оригинальность: персонаж обладает рядом черт, которые отличают его от других персонажей как данного произведения, так и иных произведений (русские народные сказки). Морда вытянутая, светло-бежевого цвета, глаза средние по размерам, круглой формы, коричневого цвета, уши круглые, непропорционально крупные, расположенные сверху головы (в отличие от живых медведей). Основной цвет шерсти - коричневый. Брови не выделены цветом. Нос черный, непропорционально крупный. Спереди на груди треугольный "вырез" одного цвета с мордой. На лапах когти. Фигура округлая, женственная, по очертаниям представляет собой смесь фигуры животного и человека (женщины). Изображение не натуралистическое. Персонаж "Медведица" в качестве отличительных и узнаваемых признаков имеет специфическую форму тела - небольшая голова и грушевидной формы тело, не имеет хвоста, стоит на задних лапах, передние лапы имитируют руки, на морде и животе "Медведицы" имеются бежевые вставки овальной формы. Узнаваемость: В силу известности мультфильма и наличия оригинальных элементов, отличающих Медведицу от иных персонажей, узнаваема. Отличимость от других героев в силу их внешнего вида, движений, голоса, мимики и иных признаков, предназначенных для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия: в сериале имеет свои особенности движения (мягкие, женственные движения "вразвалочку", не натуралистические, характерные для мультипликационных персонажей, не соответствующие законам физики и движениям, характерным для живых медведей, во многом имитирующие человеческие движения), также обладает характерным узнаваемым голосом и мимикой, отображенной в каталоге персонажей. Скучающая провинциалка. Любит природу, поэзию и вкусно покушать. Время от времени чем-то покоряет сердце "Медведя". В сериале является объектом любви "Медведя" и "Гималайского медведя", сама отдает предпочтение "Медведю", катается с ним на коньках, приходит в гости, однако прямо выразить свои чувства стесняется. Создан творческим трудом автора: презюмируется.

Персонаж "Белка". Самостоятельность: участвует в различных аудиовизуальных произведениях ("Маша и Медведь"), в качестве самостоятельной игрушки доступна в официальном интернет-магазине (Маша и Медведь. Мягкая игрушка со звуком (V41263/22A): Белка 22 см; URL: http://store.mashabear.ru/tovs/id/46286: Описание игрушки: "Из мультяшного леса к нам прискакал очаровательный бельчонок, чтобы поиграть вместе с Вашими детьми и подарить ему множество приятных и радостных моментов. Этого бельчонка приятно обнимать, потому что он очень мягкий. А еще, он отличный певец и может спеть ребенку 2 веселые песенки, которым малыш сможет подпевать. Игрушка сделана из текстильных материалов. Размер бельчонка - 22 см."; Производитель: "Мульти-Пульти, Россия"). Оригинальность: персонаж обладает рядом черт, которые отличают его от других персонажей как данного произведения, так и иных произведений (русские народные сказки). В частности, является единственным персонажем, отвечающим на выходки Маши. Узнаваемость: В силу известности мультфильма и наличия оригинальных элементов, отличающих Белку от иных персонажей, узнаваема. Отличимость от других героев в силу их внешнего вида, движений, голоса, мимики и иных признаков, предназначенных для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия: в сериале имеет свои особенности движения (резкие порывистые движения, не натуралистические, характерные для мультипликационных персонажей, не соответствующие законам физики). Персонаж "Белка" - все время занята делом, очень трудолюбивая. И ещё, если вдруг что-то не так - всегда может за себя постоять. Отвечает на проделки "Маши" метанием в нее шишек. Единственная, кто отвечает на хулиганства "Маши". Только "Белка" имеет смелость отвечать на проделки "Маши", ее шалости и проказы. Благодаря тому, что высоко живет, первая замечает приближение "Маши" и предупреждает об этом других зверей. Создан творческим трудом автора: презюмируется

Персонаж "Медведь-соперник". Самостоятельность: участвует в различных аудиовизуальных произведениях ("Маша и Медведь"), в некоторых ("Весна пришла") играет одну из ключевых ролей. Оригинальность: персонаж обладает рядом черт, которые отличают его от других персонажей как данного произведения, так и иных произведений. Имеет специфическую форму тела ? небольшая голова и тело в форме перевёрнутой груши, не имеет хвоста, стоит на задних лапах, передние лапы имитируют руки, на груди имеется светлое форме буквы "V". Узнаваемость: В силу известности мультфильма и наличия оригинальных элементов, отличающих Гималайского медведя от иных персонажей, узнаваем. Отличимость: от других героев в силу их внешнего вида, движений, голоса, мимики и иных признаков, предназначенных для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия: денди, франт, щеголь. Мускулистый, темпераментный брюнет, приехавший издалека покорять местную публику. Одним словом, "первый парень на поляне". Уже староват, но ещё молодится. Постоянно следит за весом. Увлечения - штанги, гантели, и чтобы в лесу все на него смотрели. Дурных привычек не имеет. Соперник "Медведя" в любви к "Медведице", решителен, физически развит, настоящий мачо. Практически всегда в его распоряжение имеются гантели и штанги, с помощью которых он поддерживает свою отличную физическую форму. В отличие от главного героя "Медведя" очень любит хвастаться своими мышцами. В любой ситуации он может порадовать даму большим букетом цветов и коробкой вкусных конфет. Но в чертах "Гималайского медведя" можно отчетливо разглядеть нарциссизм. Он просто обожает свою личность и не может прожить ни дня, чтобы не полюбоваться своим совершенным телом. Создан творческим трудом автора: презюмируется.

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам ст. 67 ГПК РФ, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что истцом доказано наличие признаков, позволяющих считать перечисленных им действующих героев такими персонажами произведения и воспроизведенные в виде объемных изображений частями указанного произведения, которые по своему характеру могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда.

Установив факт нарушения ответчиком исключительных прав истца, в форме реализации в розничной торговле, в отсутствие доказательств правомерности использования спорных объектов имущественных прав, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что с ответчика в пользу истца подлежит взысканию компенсация.

Учитывая, что в рассматриваемом случае имело место нарушение в отношении семи объектов исключительных прав, при этом минимальный размер компенсации за нарушение прав в отношении каждого результата интеллектуальной деятельности составляет "данные изъяты", суд первой инстанции удовлетворил исковые требования о взыскании компенсации в размере "данные изъяты".

Иные доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда первой инстанции, основаны на субъективном толковании норм материального права, сводятся к несогласию с установленными по делу обстоятельствами и переоценке имеющихся доказательств.

Правоотношения сторон и закон, подлежащий применению, определены судом правильно, обстоятельства, имеющие значение для дела установлены на основании представленных доказательств, оценка которым дана с соблюдением требований ст. 67 ГПК РФ. Доводы апелляционной жалобы по существу рассмотренного спора, не опровергают правильности выводов суда, не могут повлиять на правильность определения прав и обязанностей сторон в рамках спорных правоотношений, не свидетельствуют о наличии оснований, предусмотренных ст. 330 ГПК РФ, к отмене состоявшегося судебного решения.

Руководствуясь ст.ст. 328, 329 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия,

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Дзержинского городского суда Нижегородской области от 16 июня 2016 года оставить без изменения, апелляционную жалобу Жмуркина С.Н. - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи