Апелляционное определение Ленинградского окружного военного суда от 27 октября 2016 г. по делу N 33а-646/2016

Апелляционное определение Ленинградского окружного военного суда г. Санкт-Петербурга от 27 октября 2016 г. по делу N 33а-646/2016

ЛЕНИНГРАДСКИЙ ОКРУЖНОЙ ВОЕННЫЙ СУД

в составе:

председательствующего - Савельева И.Г.,

судей: Кунцевича Ю.М.

Постникова В.Н.,

при секретаре Валюке И.В., рассмотрел в судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе административного ответчика на решение Санкт - Петербургского гарнизонного военного суда от 11 августа 2016 года по административному исковому заявлению капитана Жука Геннадия Анатольевича об оспаривании действий командира войсковой части 17646, связанных с предоставлением отпуска по личным обстоятельствам.

Заслушав доклад судьи Кунцевича Ю.М. объяснения административного ответчика - Копейкина И.В. и его представителя - Беловой К.А. в обоснование доводов апелляционной жалобы, административного истца Жука Г.А., возражавшего относительно доводов жалобы, окружной военный суд

УСТАНОВИЛ:

Жук Г.А. обратился в гарнизонный военный суд с административным исковым заявлением, в котором просил признать незаконным приказ командира войсковой части 17646 от ... года N ... в части предоставления ему отпуска по личным обстоятельствам продолжительностью 30 суток и обязать данное должностное лицо отменить свой приказ об этом.

В обоснование своих требований административный истец со ссылкой на пункт 10 статьи 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих" указал, что оспариваемый приказ был издан административным ответчиком вопреки его желанию убыть в отпуск по личным обстоятельствам, что повлекло за собой нарушение его прав на отдых.

Суд первой инстанции, согласившись с доводами Жука Г.А., удовлетворил его административное исковое заявление.

В апелляционной жалобе командир войсковой части 17646 просит решение суда отменить в связи с нарушением норм материального права и принять по делу новое решение об отказе в удовлетворении требований административного истца.

Приводя свой анализ положений пункта 10 статьи 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих", автор жалобы указывает, что в связи с предстоящим в текущем году года получением Жуком Г.А. жилого помещения, с ним 12 апреля 2016 года была проведена беседа, в ходе которой он изъявил желание убыть в отпуск по личным обстоятельствам, но только после обеспечения его жилищных прав. Однако, поскольку административный истец после обеспечения его жильем подлежал немедленному увольнению с военной службы по состоянию здоровья, было принято решение о предоставлении ему отпуска по личным обстоятельствам с ... года, о чем он был уведомлен. Данные обстоятельства, по мнению командира войсковой части 17646, не были учтены судом, что привело к принятию ошибочного решения.

В заседании суда апелляционной инстанции командир войсковой части 17646 пояснил, что Жук Г.А., находящийся в его распоряжении с ... года, освобожден от исполнения обязанностей военной службы по состоянию здоровья. Уполномоченным жилищным органом Жуку Г.А. распределено, а в ... года будет предоставлено жилое помещение в избранном месте жительства.

В свою очередь Жук Г.А. пояснил, что с ... года по настоящее время он находится в распоряжении командования - до обеспечения его жильем в избранном месте жительства. Жилое помещение ему распределено, однако решение о его предоставлении жилищным органом до настоящего времени не принято. Поэтому в ходе беседы с командованием, состоявшейся ... года, он изъявил желание воспользоваться правом на отпуск по личным обстоятельствам только после предоставления ему жилья.

Рассмотрев материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, окружной военный исходит из следующего.

При вынесении решения суд первой инстанции исходил из того, что административный ответчик без наличия волеизъявления Жука Г.А. издал приказ о предоставлении ему отпуска по личным обстоятельствам, чем нарушил пункт 10 статьи 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих".

Между тем, данный вывод суда не основан на материалах дела и действующем законодательстве.

Так, пунктом 10 статьи 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих" и пунктом 12 статьи 31 Положения о порядке прохождения военной службы предусмотрено, что военнослужащим, общая продолжительность военной службы которых составляет 20 лет и более, в один год из трех лет до достижения ими предельного возраста пребывания на военной службе либо в год увольнения с военной службы по состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями кроме основного отпуска по их желанию предоставляется отпуск по личным обстоятельствам продолжительностью 30 суток. Указанный отпуск предоставляется также военнослужащим, проходящим в соответствии с федеральными законами военную службу после достижения ими предельного возраста пребывания на военной службе и не использовавшим указанный отпуск ранее.

Согласно материалам дела Жук Г.А. в связи с проведением организационно - штатных мероприятий в ... года был зачислен в распоряжение командующего ВВС и ПВО - до предоставления ему жилого помещения; с ... года по настоящее время находится в распоряжении командира войсковой части 17646.

... года административный истец достиг предельного возраста пребывания на военной службе, а ... года на основании заключения военно - врачебной комиссии признан негодным к военной службе.

... года командиром войсковой части 17646 с Жуком Г.А. была проведена беседа, в ходе которой ему было доведено, что в связи с предстоящим в 2016 году увольнением с военной службы по состоянию здоровья, он вправе использовать отпуск по личным обстоятельствам. В ходе беседы административный истец подтвердил свое желание использовать данный отпуск, но только после получения жилого помещения.

Приказом командира войсковой части 17646 от ... года N ... Жуку Г.А. предоставлен отпуск по личным обстоятельствам сроком на 30 суток.

Таким образом, несмотря на выводы суда первой инстанции, по делу установлено, что административный истец в ходе беседы с командованием пожелал воспользоваться правом на отпуск по личным обстоятельствам. Следовательно, сам факт отсутствия соответствующего рапорта Жука Г.А. не может свидетельствовать об отсутствии у него такого желания.

При этом из Книги учета временно отсутствующих личного состава управления войсковой части 17646 видно, что Жук Г.А. ... года убыл, а ... 2016 года возвратился в воинскую часть.

При таких обстоятельствах следует признать, что командиром войсковой части 17646 было принято основанное на законе решение о предоставлении Жуку Г.А. отпуска по личным обстоятельствам, который им использован в полном объеме.

Что касается довода административного истца о праве на использование отпуска после получения жилого помещения, то он не основан на положениях пункта 1 статьи 23 Федерального закона "О статусе военнослужащих", подпункта "е" пункта 1 и пункта 11 статьи 38 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе".

Этот вывод непосредственно вытекает из разъяснений, имеющихся в пункте 11 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 года N 8 "О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих", согласно которым если после истечения срока, указанного в контракте, военнослужащий продолжает прохождение военной службы, например, до обеспечения его жилым помещением, то при отсутствии письменного согласия военнослужащего на увольнение с военной службы до обеспечения его жилым помещением (например, при отсутствии рапорта и др.) такого военнослужащего следует считать проходящим военную службу в добровольном порядке только до реализации его права на жилище.

В связи с изложенным, судебная коллегия приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований Жука А.Г.

Исходя из изложенного, решение суда подлежит отмене в связи с несоответствием выводов, установленным по делу обстоятельствам, неправильным применением норм материального права с вынесением нового решения - об отказе в удовлетворении административного иска.

Руководствуясь статьями 309, 310, 311 КАС РФ, окружной военный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Решение Санкт - Петербургского гарнизонного военного суда от 11 августа 2016 года по административному исковому заявлению капитана Жука Геннадия Анатольевича отменить.

Принять по делу новое решение.

В удовлетворении административного иска Жука Г.А. отказать.