Постановление Президиума Приморского краевого суда от 21 ноября 2016 г. по делу N 4У-2539/2016

Президиум Приморского краевого суда в составе

председательствующего Хижинского А.А.

членов президиума Бусарова С.А., Попова И.А., Троеглазова А.С., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л.

при секретаре Горовой Т.А.

рассмотрел кассационное представление заместителя прокурора Приморского края о пересмотре приговора Первореченского районного суда г.Владивостока Приморского края от 14.09.2015, апелляционного определения Приморского краевого суда от 19.01.2016, которым

Гукасян Э.Г., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", не судимый,

осужден по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (преступление от 14.11.2013) к 12 годам лишения свободы; по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (преступление от 18.01.2014 и 20.01.2014) к 12 годам лишения свободы; по ч.1 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы. На основании ч.2 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначено окончательное наказание 14 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Зернов А.В., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" края, судимый:

27.03.2014 Хорольским районным судом Приморского края по ч.3 ст.264 УК РФ к 2 годам лишения свободы в колонии-поселении с лишением права управления транспортным средством на три года,

осужден по ч.3 ст.30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 14.11.2013) к 12 годам лишения свободы; по ч.1 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы. На основании ч.2 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 13 лет лишения свободы. На основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Хорольского районного суда от 27.03.2014 окончательно определено 14 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с лишением права управлять транспортным средством на срок 3 года.

Дополнительное наказание в виде лишения права управления транспортным средством постановленоисполнять самостоятельно.

Этим же приговором осужден Кожепоров Е.В., в отношении которого приговор не пересматривается.

Апелляционным определением Приморского краевого суда от 19.01.2016 приговор в отношении Гукасяна Э.Г. и Зернова А.В. оставлен без изменения.

Заслушав судью Приморского краевого суда Кудьявину Г.И., доложившую обстоятельства дела, доводы кассационного представления, основания, по которым представление передано на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав мнение заместителя прокурора Приморского края Логвинчука В.А., поддержавшего доводы представления, выслушав осужденного Зернова А.В., участвовавшего посредством видеоконференцсвязи и не возражавшего против доводов представления, адвоката Протас А.И., представившую ордер N104 от 21.11.2016 и удостоверение N1859, выданное 04.07.2011 в защиту интересов Зернова А.В. и просившую смягчить наказание, адвоката Чебунину Ю.П., представившую ордер N1084 от 21.11.2016 и удостоверение N1631, выданное 02.04.2009 в защиту интересов осужденного Гукасяна Э.Г., которая просила удовлетворить доводы представления и смягчить наказание, президиум

УСТАНОВИЛ:

Зернов А.В. и Гукасян Э.Г. осуждены:

- за покушение на незаконный сбыт 14.11.2013 наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) массой 9,10 г, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере;

- за приготовление к преступлению, то есть приискание соучастника и сговор на совершение незаконного сбыта наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от них обстоятельствам, так как приготовленные к незаконному сбыту наркотические средства были изъяты при производстве обыска в "адрес" по месту жительства Зернова А.В.; у Гукасяна Э.Г. - в ходе досмотра автомашины "Toyota Nadia" с государственным регистрационным знаком ... ; в ходе личного досмотра Гукасяна Э.Г., в кабинете УФСКН РФ по Приморскому краю; а также в ходе проведения ОРМ "Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств" на участке местности, расположенном в 500 метрах от "адрес" в "адрес".

Гукасян Э.П. также осужден:

- за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) массой 22,64 г по предварительному сговору группой лиц с Кожепоровым Е.В. 18.01.2014 и за покушение на незаконный сбыт 20.01.2014 наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла) массой 13,30 г, в крупном размере.

Кожепоров Е.В. осужден:

по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ за покушение 18.01.2014 на незаконный сбыт по предварительному сговору группой лиц с Гукасяном Э.Г. наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) массой 22,64 г, в крупном размере. Преступление не доведено до конца по не зависящим от Кожепорова Е.В. обстоятельствам, поскольку наркотическое средство изъято в ходе проведения проверочной закупки.

В кассационном представлении прокурора поставлен вопрос об исключении из осуждения Гукасяна Э.Г. за сбыт наркотического средства 20.01.2014 квалифицирующего признака совершения преступления "группой лиц по предварительному сговору", поскольку судом не установлено соучастие Кожепорова Е.В. в сбыте наркотических средств 20.01.2014.

С учетом этого назначенное Гукасяну Э.Г. наказание по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (преступление от 18.01.2014 и 20.01.2014) подлежит смягчению.

Кроме того, за совершенное Гукасяном Э.Г. и Зерновым А.В. приготовление к сбыту наркотических средств, квалифицированное по ч.1 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, каждому из них назначено по 10 лет лишения свободы, что является максимально возможным с учётом требований ч.2 ст.66 УК РФ. При назначении наказания Гукасяну Э.Г. и Зернову А.В. суд формально учел смягчающие обстоятельства. Наказание, назначенное им по ч.1 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, а также наказание, назначенное по совокупности преступлений, подлежит смягчению.

Проверив уголовное дело, обсудив доводы представления, президиум приходит к следующему.

В соответствии со ст.60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части и с учетом положений Общей части Кодекса РФ. При этом, при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, а также обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.

Гукасяну Э.Г. и Зернову А.В. (каждому из осужденных) по ч.1 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ назначено 10 лет лишения свободы, что является максимально возможным размером наказания с учётом требований ч.2 ст.66 УК РФ.

Вместе с тем, в качестве смягчающих наказание обстоятельств суд признал Гукасяну Э.Г. частичное признание вины, а Зернову А.В. - частичное признание вины и наличие малолетнего ребенка. При таких обстоятельствах назначение максимального размера наказания нельзя признать справедливым и наказание, назначенное Гукасяну Э.Г. и Зернову А.В. за данное преступление, подлежит смягчению. С учетом этого наказание, назначенное Гукасяну по совокупности преступлений на основании ч.2 ст.69 УК РФ и Зернову - на основании ч.2 ст.69 УК РФ и ч.5 ст.69 УК РФ - также подлежит смягчению.

Доводы кассационного представления об исключении из осуждения Гукасяна Э.Г. по ч.3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ за 20.01.2014 квалифицирующего признака "группой лиц по предварительному сговору", удовлетворению не подлежат по следующим основаниям.

Согласно приговору Гукасян не позднее 17.01.2014 вступил в предварительный сговор с Кожепоровым на незаконный сбыт наркотических средств. Действуя в соответствии с распределенными ролями, Гукасян приобрел наркотическое средство - масло каннабиса (гашишное масло) массой 22,64 гр. в крупном размере, совместно с Кожепоровым перевез его из "адрес" в "адрес", договорился по телефону с покупателем о встрече, на которую предварительно направил Кожепорова для уточнения необходимого количества наркотического средства и наличия денежных средств, после чего 18.01.2014 с 00 часов 22 минут до 00 часов 31 минуты Кожепоров, действуя в составе группы лиц по предварительному сговору с Гукасяном, продал за 7000 рублей указанное количество наркотического средства гражданину ФИО27 действовавшему в соответствии с ФЗ РФ "Об оперативно-розыскной деятельности", предупредив о необходимости передачи оставшейся суммы в размере 3000 рублей в будущую встречу Гукасяну. Вырученными от незаконного сбыта денежными средствами в сумме 7000 рублей Кожепоров и Гукасян распорядились по своему усмотрению.

Продолжая реализовывать единый умысел, направленный на незаконный сбыт наркотического средства, Гукасян не позднее 20.01.2014 приобрел в крупном размере наркотическое средство масло каннабиса (гашишное масло) общей массой не менее 13,30 гр, которое 20.01.2014 продал за 4000 рублей гражданину ФИО27 (он же ФИО27 действовавшему в рамках проведения ОРМ "Проверочная закупка". При этом Гукасян получил и денежные средства в сумме 3000 рублей за проданное Кожепоровым 18.01.2014 наркотическое средство. Вырученными деньгами в сумме 7000 рублей Гукасян распорядился по своему усмотрению.

Вместе с тем органами предварительного следствия и судом действия Гукасяна по сбыту наркотического средства 18.01.2014 и 20.01.2014 квалифицированы как единое продолжаемое преступление, совершенное группой лиц по предварительному сговору. При этом указано, что преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотического средства, общей массой 35,94 г, в крупном размере, не доведен до конца по независящим от Гукасяна и Кожепорова обстоятельствам, т.к. наркотические средства изъяты в ходе проведения ОРМ "Проверочная закупка".

Кожепорову покушение на сбыт наркотического средства 20.01.2014 не вменялось, и за данное преступление он не осуждался; доказательств того, что Гукасян и другое лицо по предварительному сговору между собой имели умысел на сбыт наркотического средства общей массой 35,94 г в несколько приемов, не имеется.

Фактически судом установлено, что Гукасян 20.01.2014 действовал самостоятельно, вне группы.

По смыслу закона суды первой, апелляционной и кассационной инстанций вправе переквалифицировать преступное деяние с одной статьи на несколько других статей или частей статей уголовного закона, предусматривающих ответственность за менее тяжкие преступления, если этим не ухудшается положение осужденного и не нарушается его право на защиту.

Действия Гукасяна, сбывшего наркотическое средство 18.01.2014, подпадают под признаки ч.3 ст.30 п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ

как покушение на сбыт наркотического средства в крупном размере, по предварительному сговору группой лиц, а по преступлению от 20.01.2014 также под признаки ч.3 ст.30 п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ - как покушение на сбыт наркотического средства в крупном размере, то самостоятельная квалификация действий Гукасяна по каждому из преступлений ухудшила бы положение осужденного.

Поскольку действия Гукасяна квалифицированы по ч.3 ст.30 п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ как одно преступление, а совершение сбыта наркотического средства 18.01.2014 по предварительному сговору группой лиц установлено бесспорно, оснований для исключения из осуждения Гукасяна по ч.3 ст.30 п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ квалифицирующего признака "по предварительному сговору группой лиц", не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.16 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Первореченского районного суда г.Владивостока Приморского края от 14.09.2015, апелляционное определение Приморского краевого суда от 19.01.2016 в отношении

Гукасяна Э.Г. и

Зернова А.В.изменить:

Снизить наказание, назначенное Гукасяну Э.Г. и Зернову А.В. по ч.1 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ до 9 лет 9 месяцев лишения свободы каждому.

Гукасяну Э.Г. на основании ч.2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (преступление от 14.11.2013), по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (преступление от 18.01.2014 и 20.01.2014), по ч.1 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ назначить 13 лет 9 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Зернову А.В.на основании ч.2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (преступление от 14.11.2013), ч.1 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ назначить 12 лет 9 месяцев лишения свободы. На основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Хорольского районного суда от 27.03.2014 назначить окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 13 лет 9 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с лишением права управлять транспортным средством на срок 3 года.

Дополнительное наказание в виде лишения права управления транспортным средством на 3 года исполнять самостоятельно.

В остальном приговор и апелляционное определение оставить без изменения.

Председательствующий А.А. Хижинский