Апелляционное определение СК по административным делам Московского окружного военного суда от 03 ноября 2016 г. по делу N 33а-1661/2016

Апелляционное определение СК по административным делам Московского окружного военного суда г. Москвы от 03 ноября 2016 г. по делу N 33а-1661/2016

Судебная коллегия по административным делам Московского окружного военного суда в составе:

председательствующего - Караблина А.А.,

судей Балабанова Н.Н. и Дзадзиева Д.А.,

при секретаре Файзуллине Р.Х.

с участием административного истца Кулябина А.В. и представителя административного ответчика по доверенности - Орлова А.И. рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе административного истца на решение Курского гарнизонного военного суда от 12 июля 2016 года, которым частично удовлетворено административное исковое заявление военнослужащего войсковой части N "данные изъяты" Кулябина ФИО9 об оспаривании действий командира этой же воинской части, связанных с не предоставлением административному истцу дополнительных суток отдыха и части основного отпуска.

Заслушав доклад судьи Даздзиева Д.А., объяснения административного истца в обоснование апелляционной жалобы и административного ответчика, возражавшего против её удовлетворения, судебная коллегия

установила:

как видно из решения суда, военнослужащий войсковой части N Кулябин в 2015 году привлекался к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени, однако все дополнительные сутки отдыха ему предоставлены не были. Несмотря на то, что административный истец имеет трёх малолетних детей, а его общая продолжительность военной службы в календарном исчислении составляет более 15 лет, командование части предоставило военнослужащему вопреки его волеизъявлению лишь часть основного отпуска за 2016 год в количестве 15 суток, вместо 40 суток и не предоставило дополнительные сутки отдыха за 2015 год. Полагая, что его права были нарушены, Кулябин обратился в суд с административным иском, в котором просил:

-признать незаконными действия командира войсковой части N, связанные с не предоставлением ему 37 дополнительных суток отдыха за 2015 год, а также оставшейся части основного отпуска за 2016 год в количестве 25 суток совместно с 29 дополнительными сутками отдыха за 2015 год;

-обязать командира восковой части N предоставить ему оставшуюся часть основного отпуска за 2016 год в количестве 25 суток и присоединить к нему 29 дополнительных суток отдыха за 2015 год, а также до истечения 2016 года предоставить 37 дополнительных суток отдыха за 2015 год.

Суд первой инстанции административное исковое заявление Кулябина удовлетворил частично, возложив обязанность на командира войсковой части N предоставить административному истцу оставшуюся часть основного отпуска за 2016 года в удобное для него время. В удовлетворении административного искового заявления в части оставшихся требований судом было отказано.

В апелляционной жалобе административный истец, не соглашаясь с решением суда, просит его отменить и принять по делу новое решение об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование жалобы он, ссылаясь на неправильное определение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, и неправильное применение норм материального права, указывает, что суд первой инстанции пришёл к ошибочному выводу, что действующим законодательством не предусмотрена возможность накопления дополнительных суток отдыха и предоставления их военнослужащим за 2015 год в 2016 году.

Автор жалобы обращает внимание, что суд в описательной части решения неверно указал на обращение его в суд с требованием о предоставлении дополнительных суток отдыха за 2014 год.

Кулябин утверждает, что не мог использовать оспариваемые дополнительные сутки отдыха в 2015 году, так как по вине командования части к основному отпуску за 2015 год были присоединены сутки отдыха ещё за 2014 год.

Административный истец считает, что гарнизонный суд, отказывая в удовлетворении требований, на основании ничем не подтверждённого устного заявления представителя административного ответчика о не предоставлении командиром подразделения в штаб воинской части сведений о количестве причитающихся дополнительных суток отдыха, фактически поставил данное обстоятельство ему в вину.

Автор жалобы полагает, что суд первой инстанции не дал оценки представленным им доказательствам, а также не привел в решении доказательств стороны ответчика.

Рассмотрев материалы дела, и обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия исходит из следующего.

Отказывая в удовлетворении административного искового заявления в части предоставления административному истцу дополнительных суток отдыха за 2015 года, суд первой инстанции, руководствуясь Приложением N 2 к Положению о порядке прохождения военной службы, утверждённому Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года N 1237, - Порядком учета служебного времени и предоставления дополнительных суток отдыха (далее - Порядок), пришел к выводу, что действующее законодательство не предусматривает накопление дополнительных суток отдыха и предоставления их в следующем году. Кроме того, судом не приняты во внимание представленные административным истцом журналы переработки, поскольку сведения о количестве дополнительных суток отдых, присоединяемых к основному отпуску, командиром подразделения в штаб воинской части не представлялись.

Однако, судом без внимания было оставлено следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 Федерального закона от 27 мая 1998 года N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих" (далее - Закон) общая продолжительность еженедельного служебного времени военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, за исключением случаев, указанных в пункте 3 настоящей статьи, не должна превышать нормальную продолжительность еженедельного рабочего времени, установленную федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Привлечение указанных военнослужащих к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени в иных случаях компенсируется отдыхом соответствующей продолжительности в другие дни недели. При невозможности предоставления указанной компенсации время исполнения обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени суммируется и предоставляется военнослужащим в виде дополнительных суток отдыха, которые могут быть присоединены по желанию указанных военнослужащих к основному отпуску. Порядок учета служебного времени и предоставления дополнительных суток отдыха определяется Положением о порядке прохождения военной службы.

Согласно пунктам 1 - 4 вышеприведенного Порядка, учет времени привлечения военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, к исполнению обязанностей военной службы в рабочие дни сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени и отдельно учет привлечения указанных военнослужащих к исполнению обязанностей военной службы в выходные и праздничные дни (в часах), а также учет (в сутках) предоставленных им дополнительных суток отдыха в соответствии с пунктом 1 статьи 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих" и предоставленного им времени отдыха (в часах) ведется командиром подразделения в журнале.

Форма и порядок ведения журнала устанавливаются руководителем федерального органа исполнительной власти, в котором предусмотрена военная служба.

Правильность записей в журнале еженедельно подтверждается подписью военнослужащего.

Когда суммарное сверхурочное время (суммарное время исполнения должностных и специальных обязанностей в выходные или праздничные дни с учетом времени, необходимого военнослужащему для прибытия к месту службы от места жительства и обратно) достигает величины ежедневного времени, установленного регламентом служебного времени для исполнения должностных обязанностей, военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, по его желанию предоставляются в другие дни недели дополнительные сутки отдыха или они присоединяются к основному отпуску.

Дополнительные сутки отдыха в количестве не более 30, присоединяемые к отпуску, в продолжительность основного отпуска не входят.

Сведения о количестве дополнительных суток отдыха, присоединяемых к основному отпуску, представляются командиром подразделения в штаб воинской части (кадровый орган).

Пунктом 19 действовавшей до 24 декабря 2015 года Инструкции по организации прохождения военной службы офицерами и прапорщиками (мичманами) в Вооружённых Силах Российской Федерации, утверждённой приказом Министра обороны Российской Федерации от 30 сентября 2002 года N 350приказом Министра обороны Российской Федерации от 30 сентября 2002 года N 350, определено, что учет времени привлечения военнослужащих к исполнению обязанностей военной службы в рабочие дни сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени, привлечения этих военнослужащих к исполнению обязанностей военной службы в выходные и праздничные дни и предоставленного им дополнительного времени отдыха ведется в журнале по соответствующей форме и в соответствии с приложением N 8 к настоящей Инструкции (пункт 2 приложения N 2 к Положению).

В пункте 14 Положения о порядке прохождения военной службы закреплено, что в случаях, когда основной отпуск и (или) дополнительные отпуска, предусмотренные подпунктами "б" и "г" пункта 15 статьи 31 настоящего Положения, не были предоставлены военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, в текущем календарном году в связи с его болезнью или другими исключительными обстоятельствами, допускается перенос основного и (или) дополнительных отпусков на следующий календарный год с учетом времени проезда к месту использования отпуска и обратно. При переносе основного и (или) дополнительных отпусков на следующий календарный год они должны быть использованы до его окончания.

Анализ приведенного законодательства позволяет придти к выводу, что в случае непредоставленния военнослужащему и дополнительных суток отдыха в текущем календарном году, допускается их перенос на следующий календарный год, до окончания которого они должны быть использованы.

Как усматривается из имеющихся в материалах дела доказательств, Кулябин проходит военную службу в войсковой части N и имеет общую продолжительность военной службы в календарном исчислении более 15 лет. В 2015 году он неоднократно привлекался к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени. Несмотря на неоднократное обращение к командованию части, дополнительные сутки отдыха за 2015 год административному истцу предоставлены не были. 10 марта 2016 года военнослужащим был подан рапорт на предоставление ему основного отпуска за 2016 год и присоединение к нему 29 дополнительных суток отдыха за 2015 год. Однако приказом командира войсковой части N от 16 апреля 2016 года N N Кулябину была предоставлена лишь часть основного отпуска в количестве 15 суток.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также учитывая, что административным ответчиком в соответствии со статьей 62 КАС РФ каких-либо доказательств не привлечения Кулябина в 2015 году к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени, либо использования военнослужащим всех дополнительных суток отдыха за 2015 год не представлено, а 2016 год ещё не истёк, то вопреки выводам суда первой инстанции, у Кулябина есть право на дополнительные сутки отдыха за 2015 год.

Не предоставление же командиром подразделения в штаб воинской части сведений о количестве дополнительных суток отдых полагающихся военнослужащим не может являться основанием для ущемления их прав.

При таких обстоятельствах, решение гарнизонного военного суда в части, касающейся предоставления Кулябину дополнительных суток отдыха за 2015 год, в связи с неправильным определением обстоятельств, имеющих значение для дела, и неправильным применением норм материального права, подлежит отмене.

Вместе с тем, учитывая, что командованием административному истцу в предоставлении дополнительных суток отдыха за 2015 год отказано не было, судебная коллегия полагает необходимым для восстановления нарушенных прав Кулябина возложить на командира войсковой части N обязанность по разрешению вопроса о предоставлении причитающихся ему дополнительных суток отдыха за 2015 год в количестве и порядке, предусмотренном действующим законодательством.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 308, п. 2 ст. 309, ст.ст. 310 и 311 КАС РФ, судебная коллегия,

определила:

решение Курского гарнизонного военного суда от 12 июля 2016 года по административному исковому заявлению Кулябина ФИО9 в части, касающейся предоставления ему дополнительных суток отдыха за 2015 год, в связи с неправильным определением обстоятельств, имеющих значение для дела, и неправильным применением норм материального права - отменить и принять в этой части новое решение.

Обязать командира войсковой части N рассмотреть вопрос о предоставлении Кулябину А.В. дополнительных суток отдыха за 2015 год в количестве и порядке, предусмотренном действующим законодательством.

В остальной части решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу административного истца - без удовлетворения.

"Подписи"