Апелляционное определение СК по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 09 ноября 2016 г. по делу N 22-3491/2016

Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе:

председательствующего Королевой И.Б.,

судей Шиловского В.А., Брусиловской В.В.,

при секретаре Орлецкой К.А., Цыганец Я.С.,

с участием прокурора Понкратовой Е.Г.,

адвоката Барсуковой Т.И., предъявившей ордер N от 08.11.2016г.,

осужденного Астафьева В.В. (в режиме видеоконференцсвязи),

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Астафьева В.В. на приговор Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 20 сентября 2016 года, по которому

Астафьев В.В., "данные изъяты", ранее судимый:

- 30.04.2014г. Смидовичским районным судом ЕАО по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы. В силу ст. 73 УК РФ наказание считалось условным с установлением испытательного сока 3 года (содержался под стражей до судебного разбирательства в период с 17.04.2014г. по 30.04.2014г.);

- 24.10.2014г. Центральным районным судом г. Хабаровска по ч.1 ст.228 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы. В силу ст. 73 УК РФ наказание считалось условным с установлением испытательного 1 года 6 месяцев;

- 21.05.2015г. мировым судьей судебного участка N 3 Железнодорожного района г. Хабаровска по ч.1 ст. 112 УК РФ к 1 году лишения свободы. В силу ст. 73 УК РФ наказание считалось условным с установлением испытательного 1 года 6 месяцев;

-25.04.2016г. постановлением Железнодорожного районного суда г. Хабаровска отменено условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка N3 Железнодорожного района г.Хабаровска от 21.05.2015г., направлен для отбывания наказания в колонию-поселения сроком на 1год,

осужден по ст.30 ч.3, 33ч.5, 228 ч.2 УК РФ к 3 годам лишения свободы. Отменены условные осуждения, назначенные приговорами Смидовичского районного суда ЕАО от 30.04.2014г. на основании ч.5 ст.74 УК РФ, Центрального районного суда г. Хабаровска от 24.10.2014г. - на основании ч.4 ст.74 УК РФ. В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединены неотбытые наказания по приговорам от 30.04.2014г., 24.10.2014г. и 21.05.2015г., окончательно определено 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Королевой И.Б., пояснения осужденного Астафьева В.В. и адвоката Барсуковой Т.И., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Понкратовой Е.Г., полагавшей приговор оставить без изменения,

УСТАНОВИЛА:

Астафьев В.В. признан виновным в покушении 25.10.2015г. на территории склада по "адрес" на пособничество в незаконном приобретении наркотических средств в крупном размере (масла каннабиса (гашишного масла) в высушенном виде в количестве 390,10г), изъятых в период с 19час.40минут до 20часов 10минут 25.10.2015г. у ФИО1 в ходе досмотра автомобиля "Фрейхлайнер CL 12064ST-СО", государственный регистрационный знак N, на посту ДПС "Глубокий", расположенном на 2165 км Федеральной трассы Чита-Хабаровск, при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании Астафьев В.В. вину признал в полном объеме, приговор постановлен без проведения судебного разбирательства по правилам главы 40 УПК РФ.

В апелляционной жалобе Астафьев В.В. просит смягчить наказание, мотивируя тем, что суд не учел нахождение на иждивении малолетнего ребенка. К наказанию, назначенному приговорами от 24.10.2014г. и 21.05.2015г., применить амнистию.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы осужденного, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона, выразившимся в нарушении требований общей части УК РФ ( ст.389.18ч.1 п.1 УПК РФ).

Условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства, установленные ст.314-316 УПК РФ, судом соблюдены.

Коллегия считает необходимым действия Астафьева В.В. квалифицировать по ст. 33ч.5, ст.30ч.3, ст.228 ч.2 УК РФ. Вина Астафьева В.В. в совершении пособничества в покушении на незаконное приобретение наркотических средств в крупном размере,не доведенного до конца по независящим от виновного лица обстоятельствам, подтверждается доказательствами, собранными по делу.

При назначении Астафьеву В.В. наказания по ст. 33 ч.5, 30 ч.3, 228 ч.2 УК РФ суд в соответствии с требованиями ст.60ч.3УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности, состояние здоровья, возраст, влияние наказания на исправление. В качестве смягчающих наказание обстоятельств признал признание вины и раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления. Отягчающих наказание обстоятельств не установлено.

В соответствии со ст.61 ч.1п.г, и УК РФ дополнительно в качестве смягчающих наказание обстоятельства следует признать наличие на иждивении малолетнего ребенка и явку с повинной. Наличие ребенка (дочери ФИО2 30 июля 2015г рождения) подтверждается светокопией свидетельства о рождении ( л.д.165 том2).

Согласно обвинительного заключения водитель автомобиля ФИО1 не знал, кто придет за наркотическими средствами, задержание Астафьева В.В. на базе по "адрес" и пояснения, что наркотические средства должен забрать и передать другому лицу он, изложенные в явке с повинной, суд необоснованно не расценил, как таковую (л.д.54-55 том1). Оснований для снижения наказания с учетом признания дополнительно обстоятельств в качестве смягчающих не имеется. Астафьеву назначено минимальное наказание, предусмотренное санкцией ст.228ч.2 УК РФ.Каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного деяния, что в свою очередь могло бы свидетельствовать о применении положений ст.64 УК РФ не имеется.Выводы суда о необходимости назначения наказания в виде реального лишения свободы, достаточно полно и убедительно мотивированы в приговоре и причин с ними не согласиться не имеется.

Условное осуждение не может быть определено в силу положений п.б ч.1 ст.73 УК РФ.

Согласно ст.74ч.5 УК РФ в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока умышленного тяжкого преступления суд отменяет условное осуждение и назначает наказание по правилам, предусмотренным ст.70ч.1 УК РФ.

В течение испытательного срока, установленного приговорами от 30.04.2014г. и от 24.10.2014г., Астафьев совершил преступление, предусмотренное ст.33 ч.5, 30ч.3,228ч.2 УК РФ, отнесенное правилами ст.15 ч.4 УК РФ к тяжким.

Таким образом, условное осуждение подлежит отмене на основании только ч.5 ст.74 УК РФ.

Как лицу, совершившему умышленное преступление в течение установленного судом испытательного срока,в связи с чем являющемуся злостным нарушителем установленного порядка отбывания наказания, постановление "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов" от 24.04.2015г.к наказанию, назначенному приговорами от 24.10.2014г., 21.05.2015г. не применимо (п.19п.п.5 постановления Государственной Думы от 24 апреля 2015г. "О порядке применения Постановления "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945годов" ).

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или изменение приговора, не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 389.20 ч.1 п.9, ст. 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 20 сентября 2016 года в отношении Астафьева В.В. изменить:

-квалифицировать действия и считать осужденным по ст.33ч.5, ст.30ч.3, ст.228ч.2 УК РФ;

-признать смягчающими наказание обстоятельствами явку с повинной, наличие на иждивение малолетнего ребенка,

-исключить указание об отмене условного осуждения по приговору Центрального районного суда г.Хабаровска от 24.10.2014г. на основании ч.4 ст.74 УК РФ. Считать условное осуждение, назначенное приговором Центрального районного суда г.Хабаровска от 24.10.2014г., отмененным на основании ч.5 ст.74 УК РФ.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Астафьева В.В. считать удовлетворенной частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в Хабаровский краевой суд в кассационном порядке.

Председательствующий Королева И.Б.

Судьи Шиловский В.А. Брусиловская В.В.