Постановление Московского городского суда от 13 октября 2016 г. N 4у-4093/16

Судья Московского городского суда Фисенко Е.В., изучив кассационную жалобу осужденного ... о пересмотре приговора Щербинского районного суда города Москвы от 18 декабря 2016 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 21 апреля 2016 года,

установила:

Приговором Щербинского районного суда города Москвы от 18 декабря 2016 года

_,

- осужден:

по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 5 лет,

по п. "г" ч.2 ст.161 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ наказание по совокупности преступлений назначено путем частичного сложения наказаний в виде лишения свободы сроком на 6 лет.

На основании ч.4 ст.74 УК РФ, отменено условное осуждение по предыдущему приговору, и на основании ст.70 УК РФ окончательное наказание назначено путем частичного присоединения к наказанию по настоящему приговору неотбытого наказания по предыдущему приговору, в виде лишения свободы, сроком на 7 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 18 декабря 2015 года с зачетом времени предварительного содержания под стражей с 28 октября 2015 года по 18 декабря 2015 года.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 21 апреля 2016 года приговор оставлен без изменения.

_. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств и в грабеже, то есть в открытом хищении чужого имущества, совершенном с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья.

Преступления совершены в г. Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В кассационной жалобе осужденный _. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями в части своего осуждения за совершение преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ. Утверждает, что его умысел был направлен на совершение мошеннических действий, так как он отобрал наркотическое вещество у закупщика и собирался его употребить. Указывает на то, что искренне раскаивается в своих действиях, сожалеет о случившемся. Просит изменить приговор, переквалифицировать его действия с ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ на ч.1 ст.159, ч.1 ст.228 УК РФ, либо отменить приговор и передать дело на новое рассмотрение.

Изучив представленные материалы и материалы уголовного дела, проверив доводы, изложенные в кассационной жалобе, считаю, что имеются основания для передачи кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Основанием для отмены или изменения приговора суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке, в соответствии с положениями ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 69 УК РФ, при совокупности преступлений наказание назначается отдельно за каждое совершенное преступление.

Если хотя бы одно из преступлений, совершенных по совокупности, является тяжким или особо тяжким преступлением, то окончательное наказание назначается путем частичного или полного сложения наказаний.

По тем же правилам назначается наказание, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

Согласно ч. 5 ст.74 УК РФ, в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления суд отменяет условное осуждение и назначает ему наказание по правилам, предусмотренным статьей 70 настоящего Кодекса, согласно которой, при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

По смыслу закона, если одно преступление совершено до, а другое после вынесения первого приговора, в соответствии с которым осужденному назначено наказание с применением ст.73 УК РФ, то вначале назначается наказание за преступление, совершенное после вынесения первого приговора, при наличии оснований, предусмотренных ст.74 УК РФ, отменяется условное осуждение и назначается наказание по совокупности приговоров (ст.70 УК РФ), затем окончательное наказание назначается по правилам ч.5 ст.69 УК РФ.

Указанные требования закона судом не выполнены.

Как усматривается из материалов дела, .... осужден 06 марта 2015 года Щербинским районным судом г. Москвы по ч.3, ст.30, п. "а" ч.2 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ с испытательным сроком в течение 3-х лет.

Преступление, предусмотренное ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ, за которое ... осужден настоящим приговором, совершено им 16 января 2015 года, то есть до постановления приговора от 06 марта 2015 года, а преступление, предусмотренное п. "г" ч.2 ст.161 УК РФ, совершено 23 июля 2015 года, то есть после постановления приговора от 06 марта 2015 года.

Назначая окончательное наказание ..., суд первой инстанции неправильно применил указанные выше нормы Общей части Уголовного Кодекса РФ.

Судом апелляционной инстанции нарушение закона не устранено.

С учетом изложенного, полагаю необходимым передать кассационную жалобу вместе с материалами дела для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.8, 401.11 УПК РФ, судья

постановила:

передать кассационную жалобу осужденного ... о пересмотре приговора Щербинского районного суда города Москвы от 18 декабря 2016 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 21 апреля 2016 года для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции Московского городского суда.

Судья Московского городского суда Е.В. Фисенко