Постановление Президиума Оренбургского областного суда от 03 октября 2016 г. по делу N 4У-1864/2016

Президиум Оренбургского областного суда в составе:

председательствующего - Емельянова В.А.,

членов президиума: Белинской С.В., Кужабаева М.Д., Ушакова В.М., Чернявской С.А.,

с участием первого заместителя прокурора Оренбургской области Волкова А.В.,

при секретаре Карабач Е.В.,

рассмотрел материал по кассационной жалобе осужденного Дурняка С. В. на постановление мирового судьи судебного участка N 12 Советского района г. Орска Оренбургской области от 20 апреля 2016 года и апелляционное постановление Советского районного суда г. Орска Оренбургской области от 28 июля 2016 года в отношении

Дурняка С. В., родившегося (дата) в (адрес), ранее судимого:

- 23 декабря 2008 года Ленинским районным судом г. Орска Оренбургской области по ч. 2 ст. 306, п. п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, с применением ст. 70 УК РФ, к 2 годам 4 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 2500 рублей, освобожден 11 января 2011 года по отбытии наказания;

- 02 сентября 2011 года мировым судьей судебного участка N 2 Октябрьского района г. Орска Оренбургской области по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 159 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы;

- 25 октября 2011 года мировым судьей судебного участка N 6 Ленинского района г. Орска Оренбургской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 5 ст. 69 и ст. 70 УК РФ, к 9 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 2500 рублей, освобожден (дата) по отбытии наказания, штраф не уплачен;

- 25 октября 2012 года мировым судьей судебного участка N 11 Советского района г. Орска Оренбургской области по ч. 1 ст. 119 УК РФ к лишению свободы на срок 5 месяцев;

- 21 ноября 2012 года Ленинским районным судом г. Орска Оренбургской области по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, с применением ст. 70 и ч. 5 ст. 69 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 9 месяцев со штрафом в размере 2500 рублей;

- 21 ноября 2012 года Ленинским районным судом г. Орска Оренбургской области по ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 161 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 7 месяцев;

- 17 января 2013 года Октябрьским районным судом г. Орска Оренбургской области по ч. 1 ст. 161, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ, к 2 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 2500 рублей, освобожден (дата) по отбытии наказания;

осужденного:

- 08 сентября 2015 года Ленинским районным судом г. Оренбурга по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима (начало срока с (дата), зачтено время содержания под стражей с 26 июня по (дата));

- 18 сентября 2015 года и.о. мирового судьи судебного участка N 9 - мировым судьей судебного участка N 10 Советского района г. Орска Оренбургской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима (начало срока с (дата)).

Постановлением мирового судьи судебного участка N 12 Советского района г. Орска Оренбургской области от 20 апреля 2016 года удовлетворены ходатайство администрации ФКУ СИЗО-2 УФСИН России по Оренбургской области и ходатайство осужденного Дурняка С.В., на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по приговорам Ленинского районного суда г. Оренбурга от (дата) и и.о. мирового судьи судебного участка N 9 - мирового судьи судебного участка N 10 Советского района г. Орска Оренбургской области от 18 сентября

2015 года окончательно Дурняку С.В. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 7 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Начало срока с (дата), зачтено время содержания под стражей с 26 июня по (дата).

Апелляционным постановлением Советского районного суда г. Орска Оренбургской области от 28 июля 2016 года постановление мирового судьи оставлено без изменения, в резолютивную часть постановления внесены изменения в указание о зачете в срок отбывания наказания времени содержания под стражей с (дата) по (дата).

Заслушав доклад судьи Оренбургского областного суда Беспаловой А.А., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, мотивы кассационной жалобы и постановления о передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, мнение первого заместителя прокурора Оренбургской области Волкова А.В., просившего отменить судебные решения, освободить Дурняка С.В. от наказания по приговору от 18 сентября 2015 года и прекратить производство по материалу, президиум Оренбургского областного суда

УСТАНОВИЛ:

в кассационной жалобе осужденный Дурняк С.В. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями и указывает, что мировой судья огласила постановление не в зале судебного заседания, а в конвойном помещении. Суд апелляционной инстанции отказался привести приговор в соответствие с Федеральным законом N 323-ФЗ. Кроме того, при применении ч. 5 ст. 69 УК РФ ему назначено чрезмерно суровое наказание. Просит отменить судебные решения и направить материал на новое рассмотрение.

Президиум Оренбургского областного суда находит кассационную жалобу осужденного Дурняка С.В. подлежащей частичному удовлетворению, а судебные решения в отношении осужденного - отмене по следующим основаниям.

Из представленного материала видно, что Дурняк С.В. был осужден (дата) Ленинским районным судом г. Оренбурга по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Начало срока постановленоисчислять с (дата), зачтено время содержания под стражей с (дата) по (дата)

2015 года.

Он же был осужден (дата) и.о. мирового судьи судебного участка N 9 - мировым судьей судебного участка N 10 Советского района г. Орска Оренбургской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Начало срока постановленоисчислять с (дата).

Рассмотрев ходатайство администрации ФКУ СИЗО-2 УФСИН России по Оренбургской области и ходатайство осужденного Дурняка С.В. в порядке исполнения приговора, мировой судья судебного участка N 9 Советского района г. Орска Оренбургской области 20 января 2016 года вынес постановление, назначив Дурняку С.В., с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ, наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 6 месяцев 20 дней с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционном порядке материал рассматривался по апелляционной жалобе осужденного Дурняка С.В.

Апелляционным постановлением Советского районного суда г. Орска Оренбургской области от 09 марта 2016 года постановление мирового судьи судебного участка N 9 Советского района г. Орска Оренбургской области от 20 января 2016 года отменено, материал направлен на новое рассмотрение.

Постановлением мирового судьи судебного участка N 12 Советского района г. Орска Оренбургской области от 20 апреля 2016 года Дурняку С.В. с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 7 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Доводы кассационной жалобы осужденного в части того, что постановление мирового судьи оглашалось не в зале судебного заседания, а в конвойном помещении, своего подтверждения не нашли.

В ходе проверки аналогичных доводов осужденного, изложенных в апелляционном жалобе, были опрошены секретарь судебного заседания и сотрудники конвойной службы, которые подтвердили, что постановление мирового судьи оглашено осужденному в зале судебного заседания.

Вопреки доводам кассационной жалобы осужденного при рассмотрении апелляционной жалобы на постановление мирового судьи, которым применены положения ч. 5 ст. 69 УК РФ, суд апелляционной инстанции не вправе был приводить какой-либо из приговоров в соответствие с действующим уголовным законом.

Ходатайство осужденного в порядке п. 13 ст. 397 УПК РФ о пересмотре приговора в связи с изданием уголовного закона, улучшающего положение, подлежит самостоятельному рассмотрению судом по месту отбывания наказания. При этом данный вопрос не подлежит рассмотрению мировыми судьями.

Так как в апелляционном порядке рассматривалось постановление мирового судьи, не уполномоченного в соответствии с уголовно-процессуальным законом рассматривать ходатайство в порядке п. 13 ст. 397 УПК РФ, суд апелляционной инстанции не вправе был выходить за пределы апелляционного рассмотрения материала, рассмотренного в порядке п. 10 ст. 397 УПК РФ.

Вместе с тем мировым судьей допущено существенное нарушение требований уголовно-процессуального закона, выразившееся в следующем.

По смыслу ч. 1 ст. 389.24 УПК РФ при новом рассмотрении уголовного дела после отмены приговора в апелляционном порядке суд первой инстанции не вправе ухудшить положение осужденного, если обстоятельства, послужившие основанием для этого, не указывались в апелляционном представлении либо жалобе потерпевшего, частного обвинителя и по этим основаниям приговор не отменялся судом апелляционной инстанции.

Эти же положения уголовно-процессуального закона распространяются на все иные судебные решения, которые вынесены после отмены первоначального решения в апелляционном порядке.

Как следует из представленного материала, вынесенное с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ постановление мирового судьи от 20 января 2016 года, которым Дурняку С.В. назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год

6 месяцев 20 дней, отменено судом апелляционной инстанции по апелляционной жалобе осужденного.

Однако при новом рассмотрении ходатайства в порядке исполнения приговора мировой судья, применив положения ч. 5 ст. 69 УК РФ, назначил Дурняку С.В. более строгое наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 7 месяцев, так как ранее ему назначалось наказание в виде лишения свобод сроком на 1 год 6 месяцев 20 дней.

Допущенное мировым судьей нарушение уголовно-процессуального закона, повлекшее ухудшение положения осужденного Дурняка С.В., оставлено без внимания судом апелляционной инстанции.

Вместе с тем президиум считает необходимым применить изменения, внесенные Федеральным законом от 03 июля 2016 года N 326-ФЗ в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, улучшающие положение осужденного.

Из представленного материала видно, что приговором и.о. мирового судьи судебного участка N 9 - мирового судьи судебного участка N 10 Советского района г. Орска Оренбургской области от 18 сентября 2015 года Дурняк С.В. осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ за тайное хищение чужого имущества на сумму 2330 рублей 50 копеек.

Согласно изменениям, внесенным Федеральным законом от 03 июля 2016 года N 326-ФЗ в ст. 7.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях, тайное хищение чужого имущества стоимостью не более 2500 рублей является административным правонарушением.

С учетом положений ст. 10 УК РФ совершенное Дурняком С.В. преступление, за которое он осужден приговором и.о. мирового судьи судебного участка N 9 - мирового судьи судебного участка N 10 Советского района г. Орска Оренбургской области от 18 сентября 2015 года, декриминализировано.

Поэтому оснований для применения положений ч. 5 ст. 69 УК РФ в отношении осужденного Дурняка С.В. в настоящее время не имеется.

В связи с вышеизложенным постановление мирового судьи и апелляционное постановление подлежат отмене с прекращением производства по материалу, а осужденный - освобождению от наказания по приговору и.о. мирового судьи судебного участка N 9 - мирового судьи судебного участка N 10 Советского района г. Орска Оренбургской области от 18 сентября 2015 года.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, президиум Оренбургского областного суда

ПОСТАНОВИЛ:

кассационную жалобу осужденного Дурняка С. В. удовлетворить частично.

По приговору и.о. мирового судьи судебного участка N 9 - мирового судьи судебного участка N 10 Советского района г. Орска Оренбургской области от 18 сентября 2015 года освободить Дурняка С. В. от наказания по ч. 1 ст. 158 УК РФ в связи с декриминализацией деяния.

Постановление мирового судьи судебного участка N 12 Советского района г. Орска Оренбургской области от 20 апреля 2016 года и апелляционное постановление Советского районного суда г. Орска Оренбургской области от 28 июля 2016 года в отношении Дурняка С. В. отменить, производство по ходатайству администрации ФКУ СИЗО-2 УФСИН России по Оренбургской области в порядке п. 10 ст. 397 УПК РФ прекратить.

Считать Дурняка С. В. осужденным по приговору Ленинского районного суда г. Оренбурга от 08 сентября 2015 года по п. "в" ч. 2 ст.158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Председательствующий В.А. Емельянов