Апелляционное постановление Московского областного суда от 22 ноября 2016 г. по делу N 22-8118/2016

Судья Московского областного суда Матошкин С.В.

с участием прокурора отдела Московской областной прокуратуры Мельниченко И.И.

адвокатов Табашной В.Н., Чернышевой Н.А.,

при секретаре Щукиной О.А.

рассмотрел в судебном заседании от 22 ноября 2016 года апелляционную жалобу осужденного Маркина Д.А. и апелляционное представление государственного обвинителя Щёлковской городской прокуратуры Московской области Аминова В.Р. на приговор Щёлковского городского суда Московской области от 21 июля 2016 года, которым

Маркин Денис Алексеевич, "данные изъяты" года рождения, уроженец "данные изъяты", судимый 26 октября 2015 года Щёлковским городским судом Московской области п.п. "б,в" ч. 2 ст. 158, "б,в" ч. 2 ст. 158, "б,в" ч. 2 ст. 158, "б,в" ч. 2 ст. 158, "б" ч. 2 ст. 158, "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам исправительных работ с удержанием 10 % заработка в доход государства,

осужден по п. "а,б" ч. 2 ст. 158, п. "а,б" ч. 2 ст. 158, п. "а,б" ч. 2 ст. 158, п. "в" ч. 2 ст. 158, п. "в" ч. 2 ст. 158, п. "б,в" ч. 2 ст. 158, п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ по каждому эпизоду к 1 году лишения свободы, с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний к 2 годам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по правилам ст. 72 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания по данному приговору с наказанием по приговору Щёлковского городского суда Московской области от 26 октября 2015 года к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

по п.п. "б,в" ч. 2 ст. 158 УК РФ в период с 06 ноября 2015 года до 10 часов 00 минут 22 ноября 2015 года в отношении ФИО, назначено наказание в виде 1 года лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию назначенному по данному приговору, частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Щёлковского городского суда Московской области от 26 октября 2015 года и назначено окончательное наказание к отбытию в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Постановлением Щёлковского городского суда от 21 июля 2016 года уголовное дело в отношении Маркина Д.А. обвиняемого по ч. 1 ст. 158 УК РФ прекращено на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ.

Тяпкин Иван Павлович, "данные изъяты" года рождения, уроженец "данные изъяты", не судимый,

осужден по п.п. "а,б" ч. 2 ст. 158, п. "а,б" ч. 2 ст. 158, п. "а,б" ч. 2 ст. 158, п. "б" ч. 2 ст. 158, п. "б" ч. 2 ст. 158, п. "б" ч. 2 ст. 158, п. "б" ч. 2 ст. 158, п. "б" ч. 2 ст. 158, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроком 2 года, с возложением определенных обязательств.

Доложив обстоятельства дела, заслушав объяснения адвокатов Табашной В.Н., Чернышевой Н.А., поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора отдела Московской областной прокуратуры Мельниченко И.И., поддержавшего доводы апелляционного представления, суд

УСТАНОВИЛ:

Маркин Д.А. и Тяпкин И.П. признаны виновными и осуждены за то, что совершили кражи, то есть "данные изъяты" хищение чужого имущества с причинением значительного ущерба гражданину, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

Маркин Д.А. и Тяпкин И.Р. в судебном заседании вину признали полностью, судебное разбирательство проведено в особом порядке.

В апелляционной жалобе осужденный Маркин Д.А., не оспаривая обоснованность привлечения к уголовной ответственности, находит приговор подлежащим изменению в связи с несправедливостью в следствии чрезмерной суровости назначенного наказания.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Щелковской городской прокуратуры Московской области Аминов В.Р. просит приговор изменить.

Мотивирует тем, что судом неправильно применен уголовный закон. При назначении Маркину Д.А. наказания в порядке ч. 5 ст. 69 УК РФ судом, в соответствии с требованиями закона с наказанием, назначенным по совокупности преступлений, совершенных до вынесения первого приговора, частично сложено наказание, назначенное по приговору от 26.10.2015 года, вместе с тем, назначая окончательное наказание по совокупности приговоров, в нарушение ст. 70 УК РФ, судом повторно присоединено наказание, назначенное по приговору от 26.10.2015 года, кроме того, фактически не присоединено наказание по преступлению, совершенному Маркиным Д.А. в период с 06 ноября 2015 года по 22 ноября 2015 года.

Кроме того, при назначении наказания Тяпкину И.П. суд учел отсутствие по делу обстоятельств, отягчающих наказание, признав в качестве смягчающих обстоятельств- протоколы явок с повинной, а также активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, не применив при этом требования ч. 1 ст. 62 УК РФ,

Просит приговор изменить и назначить Маркину Д.А. окончательное наказание в порядке ст. 70 УК РФ присоединив к наказанию, назначенному по преступлению, совершенному Маркиным Д.А. в период с 06 ноября 2015 года по 22 ноября 2015 года, неотбытую часть наказания, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, усилив окончательное наказание.

Тяпкину И.П. назначить наказание с применением требования ч. 1 ст. 62 УК РФ, снизив наказание.

Проверив материалы уголовного дела, доводы апелляционной жалобы и апелляционного представления, суд апелляционной инстанции находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Установлено, что уголовное дело в отношении Маркина Д.А. и Тяпкина И.П. рассматривалось в особом порядке судебного разбирательства с учетом положений ст. ст. 314-316 УПК РФ, поскольку осужденные признали свою вину в совершении преступлений и согласившись с предъявленным обвинением, заявили соответствующее ходатайство, при этом требования ст. ст. 314-316 УПК РФ, регламентирующие особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемых с предъявленными обвинениями, судом соблюдены.

Постановляя приговор без проведения судебного разбирательства по ходатайству подсудимых и придя к выводу об обоснованности предъявленного обвинения, подтвержденного доказательствами по делу, суд удостоверился, что Маркин Д.А. и Тяпкин И.П. осознают характер и последствия своего ходатайства, заявленного после обязательной консультации с защитниками и в присутствии последних. При этом государственный обвинитель и потерпевшие не возражали против применения данной процедуры.

Деяниям осужденных дана правильная уголовно-правовая оценка, приговор в этой части не обжалован.

Процессуальных нарушений, влекущих отмену приговора, по делу не допущено.

Вместе с тем, основанием отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке является неправильное применение уголовного закона.

При этом на основании п. 1 ч. 1 ст. 389.18 УПК РФ неправильным применением уголовного закона является нарушение требований Общей части УК РФ.

В соответствии с требованиями ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельства, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельства срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размере наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей особенной части настоящего Кодекса.

Как видно из приговора в качестве обстоятельств, смягчающих наказание Тяпкина И.П. суд, признал явки с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию преступлений.

Обстоятельств отягчающих наказание Тяпкину И.П., судом не установлено.

Учитывая явки с повинной в качестве обстоятельств, смягчающих наказание и отсутствие отягчающих обстоятельств, суд при решении вопроса о виде и размере наказания в отношении осужденного Тяпкина И.П. должен был учесть положение ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Однако суд первой инстанции не указал в приговоре на применение данной нормы закона в отношении Тяпкина И.П., мотивы не применения судом вышеуказанных положений не приведены.

На основании изложенного, приговор в отношении Тяпкина И.П. подлежит изменению, а назначенное наказание снижению с применением положений ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Также в резолютивной части приговора суд первой инстанции неправильно применил в отношении осужденного Маркина Д.А. требования постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания"

В соответствии с вышеуказанными разъяснениями п. 53 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 22.12.2015 года, из которого следует, что если по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в других преступлениях, одни из которых совершены до, а другие - после вынесения первого приговора, то наказание по второму приговору назначается вначале по совокупности преступлений, совершенных до вынесения первого приговора, после этого - по правилам части 5 статьи 69 УК РФ, затем по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора. Окончательное наказание назначается по правилам статьи 70 УК РФ путем частичного или полного присоединения к наказанию, назначенному по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора, неотбытой части наказания, назначенного по правилам части 5 статьи 69 УК РФ.

Данные требования судом первой инстанции не были в полном объеме выполнены. При этом доводы прокурора о том, что суд фактически не присоединил наказание за преступление, совершенное Маркиным в период с 06 ноября 2015 года до 10 часов 00 минут 22 ноября 2015 года, не могут быть приняты судом апелляционной инстанции, так исходя из фактически назначенного окончательного наказания суд первой инстанции учел все преступления, которые были инкриминированы Маркины и по ним назначены наказания в пределах санкций предусмотренных соответствующими статьями УК РФ.

Наказание назначено осужденному Маркину Д.А. с соблюдением требований ч.7 ст. 316 УПК РФ, ст. 60 УК РФ, общей части УК РФ с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, данных о его личности, раскаяний в содеянном, с учетом смягчающих обстоятельств - явок с повинной и отсутствием отягчающих обстоятельств, назначенное осужденным наказание, и по своему виду и по размеру не является, вопреки доводам апелляционной жалобы, явно несправедливым вследствие чрезмерной суровости.

Все существенные для дела обстоятельства, на которые ссылается осужденный Маркин Д.А. в жалобе как на основания для смягчения наказания, были суду известны и учтены им при определении меры наказания.

Невозможность исправления осужденного Маркина Д.А. без изоляции от общества судом мотивирована, вид исправительного учреждения, в котором осужденному надлежит отбывать наказание в виде лишения свободы, судом также верно определен, в соответствии со ст. 58 УК РФ. Оснований для применений требований ст. 73 УК РФ к осужденному Маркину Д.А. не имеется.

На основании изложенного апелляционная жалоба осужденного Маркина Д.А. и апелляционное представление в части усиления наказания Маркину Д.А. подлежит оставлению без удовлетворения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.18, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Щёлковского городского суда Московской области от 21 июля 2016 года в отношении Тяпкина Ивана Павловича изменить:

- снизить Тяпкину Ивану Павловичу наказание назначенное по п.п. "а,б" ч. 2 ст. 158, п. "а,б" ч. 2 ст. 158, п. "а,б" ч. 2 ст. 158, п. "б" ч. 2 ст. 158, п. "б" ч. 2 ст. 158, п. "б" ч. 2 ст. 158, п. "б" ч. 2 ст. 158, п. "б" ч. 2 ст. 158, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ до 11 месяцев лишения свободы за каждое преступление.

- на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно определить Тяпкину И.П наказание в виде 1 года 11 месяцев лишения свободы.

- в соответствии со ст. 73 УК РФ назначенное Тяпкину И.П. наказание считать условным с испытательным сроком 2 года.

Приговор Щёлковского городского суда Московской области от 21 июля 2016 года в отношении Маркина Дениса Алексеевича изменить:

- в соответствии со ст. 70 УК РФ, ко вновь назначенному наказанию - за преступление, совершенное после вынесения приговора от 26 октября 2015 года, частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору от 26 октября 2015 года, с учетом наказания, назначенного по ч. 5 ст. 69 УК РФ, и окончательно определить наказание Маркину Д.А. в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменений, апелляционную жалобу осужденного Маркина Д.А. без удовлетворения, а апелляционное представление государственного обвинителя Щелковской городской прокуратуры Московской области Аминова В.Р. удовлетворить частично.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в суд кассационной инстанции Московского областного суда.

Председательствующий С.В. Матошкин