Постановление Московского городского суда от 11 ноября 2016 г. N 44у-442/16

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Егоровой О.А.,

членов Президиума: Базьковой Е.М., Васильевой Н.А., Ишмуратовой Л.Ю., Курциньш С.Э., Панарина М.М., Пильгуна А.С.

рассмотрел кассационную (надзорную) жалобу осужденного Рыбакова В.Н. о пересмотре приговора Савеловского районного суда города Москвы от 07 ноября 2012 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 28 декабря 2012 года,

Приговором Савеловского районного суда города Москвы от 7 ноября 2012 года

Рыбаков В. Н., ***, ранее не судимый,

осужден по п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы и ч. 1 ст. 30 п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 4 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений путем частичного сложения окончательно Рыбакову В.Н. назначено наказание в виде лишения свободы сроком 8 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Рыбакову В.Н. исчислен с 21 ноября 2011 года.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 28 декабря 2012 года приговор суда изменен: исключено из описательно-мотивировочной части приговора при назначении Рыбакову В.Н. наказания указание на размер изъятого наркотического средства. В остальном приговор оставлен без изменения.

В кассационной (надзорной) жалобе осужденный Рыбаков В.Н. выражает несогласие с состоявшимися в отношении него судебными решениями, полагает, что квалификация его действий по п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как оконченного преступления, является не верной, поскольку он задержан в рамках ОРМ "наблюдение" и содеянное им в связи с этим надлежит квалифицировать по ч. 3 ст. 30 п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ. Помимо того, указывает на нарушение уголовно - процессуального закона при проведении судом предварительного слушания по делу, поскольку копия обвинительного заключения была получена им менее чем за семь суток до его проведения. Анализируя свои действия с точки зрения юридической квалификации содеянного, осужденный утверждает, что данное дело с учетом необходимости исследования доказательств, не подлежало рассмотрению в особом порядке и суд должен был назначить судебное заседание в общем порядке. На основании изложенного, осужденный Рыбаков В.Н. просит об отмене состоявшихся по делу судебных решений и направлении дела на новое судебное рассмотрение, в ином составе суда.

Проверив материалы дела, выслушав доклад судьи Бондаренко Э.Н., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и основания ее передачи вместе с уголовным делом на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав адвоката Сорокина В.В., поддержавшего доводы кассационной (надзорной) жалобы осужденного, мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В., полагавшего необходимым приговор и кассационное определение отменить, дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции в ином составе суда, Президиум

установил:

Приговором суда Рыбаков В.Н. признан виновным в незаконном сбыте наркотического средства в особо крупном размере и в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства в особо крупном размере.

Преступления им совершены в городе Москве, в период времени и при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Исходя из установленных судом обстоятельств, Рыбаков В.Н., 20 ноября 2011 года встретился с установленным лицом - 1, от которого в автомашине "***", припаркованном возле д. *** по ул. *** в городе Москве, получил деньги в сумме *** рублей для покупки наркотического средства - марихуаны, к данным денежным средствам прибавил свои *** рублей и на общую сумму *** рублей в автомашине "***", припаркованной возле кинотеатра "***", по указанному выше адресу приобрел у установленного лица - 2 наркотическое средство - марихуану, массой 1500 гр., что является особо крупным размером, расфасованное в три свертка, из которого два свертка, массой 414,54 гр. и 424,11 гр., общей массой 838, 65 гр., сбыл возле указанной автомашины "***" установленному лицу - 1, после чего был задержан сотрудниками ФСБ, действующими в рамках ОРМ "наблюдение".

Оставшуюся часть приобретенного наркотического средства - марихуаны, массой 421, 96 гр., что также является особо крупным размером, Рыбаков В.Н. с целью последующего сбыта третьим лицам, приискивая покупателей, оставил себе, однако она также была изъята сотрудниками ФСБ в ходе дополнительного осмотра места происшествия 21 ноября 2011 года.

Приговор в отношении Рыбакова В.Н. постановлен в особом порядке принятия судебного решения при заключении с подсудимым досудебного соглашения о сотрудничестве.

Согласно ч.1 ст. 401.15 УПК РФ основанием отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, либо выявление данных, свидетельствующих о несоблюдении лицом условий и невыполнении им обязательств, предусмотренных досудебным соглашением о сотрудничестве.

Согласно положению ч. 6 ст. 317.7 УПК РФ описательно -мотивировочная часть обвинительного приговора, постановленного в отношении подсудимого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, должна содержать описание преступного деяния, в совершении которого обвиняется подсудимый.

Между тем как следует из материалов уголовного дела, описание преступного деяния, в совершении которого обвиняется подсудимый, изложенное в описательно-мотивировочной части приговора, не соответствует тому обвинению, которое изложено в обвинительном заключении и постановлении о привлечении Рыбакова В.Н. в качестве обвиняемого.

Помимо того, Президиум полагает, что по уголовному делу имелись препятствия для рассмотрения дела судом первой инстанции по существу.

Согласно предъявленному Рыбакову В.Н. обвинению, изложенному в обвинительном заключении, он незаконно приобрел наркотическое средство - марихуану массой 1500 грамм, расфасованное в 3 свертка, массой каждый 414, 54 гр., 424,11 гр. и 421,96 гр.

При этом, исходя из предъявленного обвинения, не усматривается, почему количество наркотического средства в каждом из трех свертков в сумме при сложении не совпадает с общей массой марихуаны, приобретение которой в количестве 1500 грамм вменялось Рыбакову В.Н. органами предварительного расследования.

Принимая дело к производству суд первой инстанции оставил данное обстоятельство без внимания, не убедившись в обоснованности обвинения Рыбакова В.Н. и что оно подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, в связи с чем, Президиум приходит к выводу о необходимости отмены состоявшихся в отношении Рыбакова В.Н. судебных решений, отмечая, в силу вышеизложенного, о наличии препятствий для рассмотрения дела судом первой инстанции.

Согласно ч. 3 ст. 401.15 УПК РФ приговор, определение, постановление суда и все последующие судебные решения отменяются с возвращением уголовного дела прокурору, если при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке будут выявлены обстоятельства, указанные в части 1 и пункте 1 статьи 237 УПК РФ.

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 237 УПК РФ судья по ходатайству стороны или по собственной инициативе возвращает уголовное дело прокурору для устранения препятствий его рассмотрения судом в случае, если обвинительное заключение составлено с нарушением требований УПК РФ, что исключает возможность постановления судом приговора или вынесения иного решения на основе данного заключения.

При изложенных обстоятельствах уголовное дело в отношении Рыбакова В.Н. подлежит возвращению прокурору для устранения препятствий его рассмотрения судом.

В связи с отменой приговора и кассационного определения в отношении Рыбакова В.Н., Президиум, руководствуясь ст.ст. 97, 255 УПК РФ, учитывая данные о личности Рыбакова В.Н., конкретные обстоятельства дела, а также принимая во внимание предъявленное ему обвинение в совершении особо тяжких преступлений, считает необходимым избрать ему меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на три месяца.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную (надзорную) жалобу осужденного Рыбакова В.Н. удовлетворить.

Приговор Савеловского районного суда города Москвы от 07 ноября 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 28 декабря 2012 года в отношении Рыбакова В. Н. отменить, уголовное дело возвратить прокурору города Москвы в порядке ст. 237 УПК РФ для устранения препятствий его рассмотрения судом.

Избрать в отношении Рыбакова В. Н., ***, меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 3 (три) месяца, то есть до 21 января 2017 года.