Постановление Московского городского суда от 11 ноября 2016 г. N 44у-447/16

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Егоровой О.А.,

членов Президиума: Фомина Д.А., Базьковой Е.М., Васильевой Н.А., Ишмуратовой Л.Ю., Курциньш С.Э., Панарина М.М.,

рассмотрел кассационную жалобу осужденного Гаврилова А.Д. о пересмотре приговора Тушинского районного суда города Москвы от 26 марта 2015 года, которым

Гаврилов А. Д., ***, несудимый,

осужден по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам 8 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с зачетом времени задержания в порядке ст. ст. 91, 92 УПК РФ и нахождения под домашним арестом с 13 ноября 2014 года.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжалован.

В кассационной жалобе осужденный Гаврилов А.Д. выражает несогласие с судебным решением в части назначенного наказания, считая его чрезмерно суровым. Указывает, что в ходе предварительного следствия сотрудничеством с правоохранительными органами он пытался компенсировать вред, нанесенный обществу своими преступными действиями. Просит приговор изменить, снизить назначенное наказание.

Заслушав доклад судьи Ротановой Е.К., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебного решения, доводы кассационной жалобы и основания ее передачи на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав адвоката Фетисову Ю.Б., поддержавшую доводы жалобы, мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В., полагавшего необходимым приговор изменить: смягчить Гаврилову А.Д назначенное по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказание до 6 лет 6 месяцев лишения свободы, Президиум

установил:

Гаврилов А.Д. признан виновным в приготовлении к незаконному сбыту психотропных веществ, в крупном размере.

Преступление совершено 13 ноября 2014 года в городе Москве при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Президиум находит судебное решение подлежащим изменению по следующим основаниям.

Выводы суда о виновности Гаврилова А.Д. подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, на основании которых суд правильно установил фактические обстоятельства дела и постановил обвинительный приговор.

Юридическая оценка действий Гаврилова А.Д., квалифицированных по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ является обоснованной.

Назначая Гаврилову А.Д. наказание суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности, обстоятельства, смягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Обстоятельствами, смягчающими наказание Гаврилову А.Д., признаны: раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других участников преступления.

Обстоятельств, отягчающих наказание Гаврилову А.Д. судом не установлено.

Выводы суда о том, что только реальное отбывание осужденным наказания в виде лишения свободы будет способствовать его исправлению являются мотивированными.

Вместе с тем, при назначении Гаврилову А.Д. наказания допущены нарушения уголовного закона, влекущие изменение судебного решения.

В соответствии с ч. 2 ст. 66 УК РФ срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за оконченное преступление.

Согласно ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств, срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей УК РФ.

Санкция п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ с учетом положений ч. 2 ст. 66, ч. 1 ст. 62 УК РФ предусматривает максимальное наказание в виде 6 лет 8 месяцев лишения свободы за данное преступление.

При этом суд первой инстанции, приняв во внимание указанные обстоятельства, при наличии смягчающих наказание обстоятельств, не усмотрел оснований для применения к осужденному Гаврилову А.Д. положений ст. 64 УК РФ, предусматривающей возможность назначения наказания ниже низшего предела, предусмотренного санкцией статьи.

Вместе с тем, согласно разъяснениям постановления Пленума Верховного суда РФ от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", если в результате применения статей 66 и (или) 62 УК РФ срок или размер наказания, который может быть назначен осужденному, окажется менее строгим, чем низший предел наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ, то наказание назначается ниже низшего предела без ссылки на статью 64 УК РФ.

Таким образом, суд, назначив Гаврилову А.Д. максимально возможное наказание за приготовление к незаконному сбыту психотропных веществ, в крупном размере, при наличии смягчающих наказание обстоятельств и отсутствии отягчающих, в полной мере не учел положения ст. ст. 6, 60 УК РФ, в связи с чем назначенное Гаврилову А.Д. наказание по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ нельзя признать справедливым и оно подлежит смягчению.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную жалобу осужденного Гаврилова А.Д. удовлетворить частично.

Приговор Тушинского районного суда города Москвы от 26 марта 2015 года в отношении Гаврилова А. Д. изменить:

смягчить назначенное Гаврилову А.Д. по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказание до 6 (шести) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.