Постановление Московского городского суда от 11 ноября 2016 г. N 44у-448/16

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Егоровой О.А.,

членов Президиума: Фомина Д.А., Базьковой Е.М., Васильевой Н.А., Ишмуратовой Л.Ю., Курциньш С.Э.,

рассмотрел кассационную жалобу осужденного Зотова А.Н. о пересмотре приговора Бабушкинского районного суда города Москвы от 3 сентября 2012 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 14 ноября 2012 года.

Приговором Бабушкинского районного суда города Москвы от 3 сентября 2012 года

Зотов А. Н., ***, судимый

22 декабря 2009 года Бабушкинским районным судом города Москвы по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком в течение 4 лет,

осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Бабушкинского районного суда г. Москвы от 22 декабря 2009 года.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено наказание, не отбытое по приговору суда от 22 декабря 2009 года и окончательно назначено наказание в виде 4 лет 8 месяцев лишения свободы в колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с 30 мая 2012 года.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 14 ноября 2012 года приговор оставлен без изменения.

Постановлением Бабушкинского районного суда города Москвы от 11 февраля 2013 года зачтено в срок отбывания Зотовым А.Н. наказания по приговору Бабушкинского районного суда города Москвы от 3 сентября 2012 года срок его нахождения под стражей до судебного разбирательства - с 5 сентября 2009 года по 7 сентября 2009 года, учтенный приговором Бабушкинского районного суда города Москвы от 22 декабря 2009 года.

В кассационной жалобе осужденный Зотов А.Н., не оспаривая фактических обстоятельств, выражает несогласие с судебными решениями в части назначенного наказания ввиду чрезмерной суровости. В обоснование данного довода отмечает, что судом не учтено состояние его здоровья. Указывает, что в ходе отбывания наказания он установил отцовство над М. *** года рождения. В настоящее время в полном объеме осознал последствия содеянного и предпринимает действия, направленные на свое исправление и воссоединение со своей семьей, в частности прошел курс в вечерней школе, а также программу по специальности "***", положительно характеризуется по месту отбывания наказания. Просит судебные решения изменить, признать в качестве смягчающего наказание обстоятельства "наличие малолетнего ребенка", а также снизить окончательное наказание.

Заслушав доклад судьи Ротановой Е.К., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и основания ее передачи на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав осужденного Зотова А.Н., адвоката Фетисову Ю.Б., поддержавших доводы жалобы; мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В., полагавшего приговор изменить, смягчить Зотову А.Н. по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ наказание до 3 лет 10 месяцев лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров настоящего и от 22 декабря 2009 года путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Зотову А.Н. наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима, Президиум

установил:

Зотов А.Н. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства - смеси, содержащей в своем составе героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, общей массой 0,07 грамма, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

Преступление совершено 30 мая 2012 года в городе Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Президиум находит судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

Уголовное дело в отношении Зотова А.Н. судом рассмотрено в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ, регламентирующей особый порядок принятия судебного решения при согласии подсудимого с предъявленным ему обвинением, с учетом мнения государственного обвинителя и защитника.

Юридическая оценка действий Зотова А.Н., квалифицированных по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, соответствует описанию преступного деяния, с обвинением в совершении которого он согласился.

При назначении Зотову А.Н. наказания суд учитывал характер и степень общественной опасности совершенного преступления, влияние назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи, данные о личности Зотова А.Н., который вину признал полностью, в содеянном раскаялся, что признано смягчающими наказание обстоятельствами.

Отягчающих наказание обстоятельств судом не установлено.

Выводы суда о том, что только реальное отбывание осужденным наказания в виде лишения свободы будет способствовать его исправлению являются мотивированными.

Вместе с тем при назначении осужденному Зотову А.Н. наказания судом допущено нарушение уголовного закона.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В силу требований ст. 6 УК РФ наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

В соответствии со ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса, и с учетом положений Общей части Уголовного кодекса, при этом учитываются характер и степень общественной опасности содеянного, личность виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

В соответствии с ч. 3 ст. 66 УК РФ срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за оконченное преступление.

Согласно ч. 5 ст. 62 УК РФ срок или размер наказания, назначаемого лицу, уголовное дело в отношении которого рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Суд назначил Зотову А.Н. наказание в виде 4 лет лишения свободы за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, которое по санкции указанной статьи УК РФ с учетом положений ч. 3 ст. 66 и ч. 5 ст. 62 УК РФ одновременно является минимальным и максимальным наказанием. При этом убедительных мотивов принятого решения не привел и фактически оставил без учета совокупность других установленных им смягчающих наказание обстоятельств.

Таким образом назначив Зотову А.Н. максимально возможное наказание за покушение на незаконный сбыт наркотического средства, при наличии смягчающих наказание обстоятельств и отсутствии отягчающих, суд в полной мере не учел положения ст. ст. 6 и 60 УК РФ, в связи с чем назначенное ему наказание нельзя признать справедливым.

Кроме того, из дополнительно представленных документов усматривается, что 9 июня 2016 года Зотов А.Н. установил отцовство над М. *** года рождения с присвоением отчества "***", в связи с чем Президиум считает необходимым признать в качестве смягчающего Зотову А.Н. наказание обстоятельства, предусмотренного п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ - наличие малолетнего ребенка.

Руководствуясь ст. ст. 401.11 - 401.16 УПК РФ Президиум

постановил:

кассационную жалобу осужденного Зотова А.Н. удовлетворить частично.

Приговор Бабушкинского районного суда города Москвы от 3 сентября 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 14 ноября 2012 года в отношении Зотова А. Н. изменить:

признать в качестве обстоятельства, смягчающего наказание Зотову А.Н., предусмотренного п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ - наличие малолетнего ребенка;

смягчить назначенное Зотову А.Н. по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ наказание в виде лишения свободы сроком до 3 лет 9 месяцев;

на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров настоящего и Бабушкинского районного суда города Москвы от 22 декабря 2009 года путем частичного сложения наказаний окончательно Зотову А.Н. назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 5 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.