Определение СК по административным делам Московского областного суда от 09 ноября 2016 г. по делу N 33а-27719/2016

Судебная коллегия по административным делам Московского областного суда в составе:

председательствующего: Терещенко А.А.,

судей: Брыкове И.И., Редченко Е.В.,

при секретаре судебного заседания Нечиной Я.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании от 09 ноября 2016 года апелляционную

жалобу Кулешова А. В. на решение Люберецкого городского суда Московской области от 08 июля 2016 года по делу по административному исковому заявлению Кулешова А.В. к призывной комиссии отдела военного комиссариата по г. Люберцы, Лыткарино и Люберецкому району Московской области о признании незаконным и отмене решения призывной комиссии о признании не прошедшим военную службу, не имеющим на то законных оснований и обязании выдать военный билет.

Заслушав доклад судьи Московского областного суда Терещенко А.А., объяснения представителей Кулешова А.В. - Кулешовой Т.А., Каравашковой С.Ю., представителя отдела военного комиссариата по г. Люберцы, Лыткарино и Люберецкому району Московской области Сучковой Е.А.,

УСТАНОВИЛА:

Кулешов А.В. обратился с административным иском к отделу военного комиссариата Московской области по городам Люберцы, Лыткарино и Люберецкому району о признании незаконным и отмене решения призывной комиссии о признании не прошедшим военную службу, не имеющим на то законных оснований и обязании выдать военный билет. Пояснил, что был поставлен на учет как призывник с 2006 года, получил отсрочку до окончания университета. 20 июня 2011 года поступил на службу следователем ГСУ СК России по Московской области, о чем проинформировал письменно военкомат, от службы в армии не уклонялся. По достижении 27-и летнего возраста обратился в призывную комиссию с требованием о выдаче военного билета, 18 апреля 2016 года истцу было отказано в выдаче военного билета, зачислен в запас в связи с достижением предельного возраста, не проходившего военную службу, не имея на то законных оснований. Считает, что протокол комиссии является незаконным, так как председатель призывной комиссии не принимал участия в ней.

Отсутствием военного билета нарушается право Кулешова А.В. на трудоустройство, поскольку его могут уволить с работы, если у него не будет военного билета. В судебном заседании представить документы подтверждающие направление копии диплома в военный комиссариат Московской области по городам Люберцы, Лыткарино и Люберецкому району не смогла, таких доказательств нет. Самостоятельно Кулешов А.В. в военкомат не являлся, явился в январе 2016 года первый раз, уже после достижения 27 лет, ранее явится не мог.

Представитель ВКМО по г. Люберцы, Лыткарино и Люберецкому району, не согласилась с заявленными требованиями. Пояснила, что административному истцу была предоставлена отсрочка до окончания учебы в университете, он каких- либо документов по факту окончания высшего учебного заведения не предоставил. Кулешов А.В. уведомлялся о необходимости явиться в военкомат на призыв в июле 2011 года, о чем расписался в корешке повестки, однако не явился. Работа следователем следственного комитета не дает отсрочки от призыва, никто официально после 2011 года ему отсрочку не давал, на комиссии в апреле 2016 года в качестве председателя присутствовал зам. Главы А. Г., подпись имеется.

Суд своим решением отказал Кулешову А.В. в удовлетворении заявленных требований.

В апелляционной жалобе Кулешов А.В. просит об отмене решения Люберецкого городского суда.

Заслушав объяснения явившихся лиц, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия находит решение суда подлежащим отмене.

Как видно из материалов дела Кулешов А.В. 12 февраля 2005 года встал на воинский учет в ВКМО по г. Люберцы, ему было выдано удостоверение гражданина, подлежащего призыву на военную службу, медицинской комиссией был признан годным к прохождению военной службы, решением призывной комиссии от 18 октября 2006 года Кулешов А.В. получил отсрочку от призыва, как обучающийся в высшем учебном заведении сроком до 30 июня 2011 года.

В силу ч. 1 ст. 28 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" при призыве на военную службу граждан, не пребывающих в запасе, на призывную комиссию возлагаются обязанности по организации медицинского освидетельствования указанных граждан и принятию в отношении их одного из следующих решений: о призыве на военную службу; о направлении на альтернативную гражданскую службу; о предоставлении отсрочки от призыва на военную службу; об освобождении от призыва на военную службу; о зачислении в запас; об освобождении от исполнения воинской обязанности.

Федеральным законом от 02 июля 2013 года N 170-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части реализации мер по повышению престижа и привлекательности военной службы по призыву", вступившим в силу с 1 января 2014 года, статья 28 дополнена пунктом 1.1, согласно которому при зачислении в запас граждан, подлежавших призыву на военную службу и не прошедших ее до достижения ими возраста 27 лет (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2, пунктом 4 статьи 23, статьей 24 настоящего Федерального закона, либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. Порядок и условия признания гражданина не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, определяются Положением о призыве на военную службу.

В соответствии с приказом МО РФ N 495 от 18.07.2014 года утверждена Инструкция по обеспечению функционирования системы воинского учета граждан РФ, согласно которой к формам документов воинского учета относится военный билет, справка взамен военного билета, временное удостоверение.

Справка взамен военного билета оформляется и выдается гражданам РФ, не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, в соответствии с заключением призывной комиссии.

Кулешов А.В. работает следователем в ГСУ СК России по Московской области с июня 2011 года. В перечень лиц, освобождающихся от призыва на военную службу, Кулешев А.В. (следователь СК) не относится.

По достижению 27-и летнего возраста, Кулешов А.В. обратился в ОВК по г. Люберцы с заявлением о выдаче ему военного билета.

Решением призывной комиссии от 18 апреля 2016 года Кулешов А.В. был зачислен в запас по достижении предельного возраста и не прошедшего военную службу, не имея на то законных оснований, что оформлено протоколом заседания призывной комиссии.

Разрешая спор суд первой инстанции пришел к выводу о том, что оснований полагать решение отдела ВК по г. Люберцы об отказе в выдаче военного билета незаконным у суда не имеется, требование Кулешова А.В. о возложении обязанности выдать военный билет не подлежит удовлетворению.

С данными выводами суда первой инстанции судебная коллегия не может согласиться, т.к. они не основаны на полном и всестороннем исследовании всех обстоятельств дела, на правильном применении норм материального права.

Пунктом 1.1. статьи 28 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", а также п. 34 Положения о призыве на военную службу граждан РФ предусмотрено, что при зачислении в запас граждан, подлежавших призыву и не прошедших военную службу, призывная комиссия выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, на основании документов воинского учета. Такое заключение выносится, если гражданин не проходил военную службу, не имея на то законных оснований, начиная с 1 января 2014 года, при этом состоял на воинском учете и подлежал призыву на военную службу.

Т.е., при зачислении в запас необходимым условием для признания гражданина не прошедшим военную службу по призыву, при отсутствии на то законных оснований, является наличие в документах воинского учета данных о не прохождении им военной службы без законных на то оснований после 01 января 2014 года. Таких данных в документах воинского учета Кулешова А.В. нет.

В материалах дела нет сведений о том, что Кулешов А.В. уклонялся от прохождения воинской службы. Кулешов А.В. проживал по месту регистрации, имел постоянное место работы следователем Главного следственного управления Следственного Комитета России по Московской области, о чем письменно проинформировал ОВК по г. Люберцы, повесток с требованием явиться в комиссариат не получал.

Судом было установлено, что 25 мая 2011 года Кулешов А.В. признан годным к военной службе и ему была выдана повестка о явке в военный комиссариат для призыва на военную службу на 05 июля 2011 года, о чём имеется корешок повестки, приобщенный к делу.

Кулешов А.В. утверждал, что на призывную комиссию 25 мая 2011 года он не вызывался, на ней не присутствовал, решение комиссии ему не объявлялось и повесток о явке на призыв не вручалось. Административный ответчик также утверждал, что письменный текст в данной повестке написана не рукой Кулешова А.В., подпись на повестке также Кулешову А.В. не принадлежит. В корешке повестки отсутствуют сведения о дате оповещения, о том кто произвел оповещение, его должность и подпись. В материалах дела находится незаверенная копия корешка повестки (Л.Д. 23).

По мнению судебной коллегии данный документ не был надлежащим образом исследован судом первой инстанции. Поэтому данное доказательство не могло быть положено в основу решения об отказе в удовлетворении требований заявленных Кулешовым А.В.

Кроме того, административным ответчиком не было представлено суду доказательств того, что после вступления в силу Федерального закона от 02 июля 2013 года N 170-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части реализации мер по повышению престижа и привлекательности военной службы по призыву", после 01 января 2014 года, Кулешов А.В. вызывался в военный комиссариат для призыва на военную службу.

При таких обстоятельствах у призывной комиссии не было оснований для признания Кулешова А.В. не прошедшим военную службу, не имеющим на то законных оснований.

Поэтому требования, заявленные Кулешовым А.В., подлежат удовлетворению.

Решение суда подлежит отмене по изложенным выше основаниям.

Судебная коллегия считает необходимым постановить по делу новое решение, которым удовлетворить требования, заявленные Кулешовым А.В., признать незаконным решение призывной комиссии отдела военного комиссариата по г. Люберцы, Лыткарино и Люберецкому району Московской области от 18 апреля 2016 года о признании Кулешова А.В. не прошедшим военную службу, не имеющим на то законных оснований. Обязать отдел военного комиссариата по г. Люберцы, Лыткарино и Люберецкому району Московской области выдать Кулешову А.В. военный билет.

Руководствуясь ст. 309 КАС РФ, ст. 311 КАС РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Люберецкого городского суда Московской области от 08 июля 2016 года отменить, постановить по делу новое решение, которым удовлетворить требования, заявленные Кулешовым А.В., признать незаконным решение призывной комиссии отдела военного комиссариата по г. Люберцы, Лыткарино и Люберецкому району Московской области от 18 апреля 2016 года о признании Кулешова А.В. не прошедшим военную службу, не имеющим на то законных оснований. Обязать отдел военного комиссариата по г. Люберцы, Лыткарино и Люберецкому району Московской области выдать Кулешову А.В. военный билет.

Председательствующий:

Судьи: