Апелляционное определение Дальневосточного окружного военного суда от 04 октября 2016 г. по делу N 33а-506/2016

Апелляционное определение Дальневосточного окружного военного суда Хабаровского края от 04 октября 2016 г. по делу N 33а-506/2016

Судебная коллегия Дальневосточного окружного военного суда в составе:

председательствующего: - Меньшикова В.А.

и судей - Пестрикова О.В.,

- Андрусова В.А.,

при секретаре - Помниковой Л.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании в помещении окружного военного суда административное дело по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части NА "воинское звание" запаса Калинина С.Р. об оспаривании приказа командира войсковой части NБ от ДД.ММ.ГГГГ N в части исключения его из списков личного состава войсковой части NА без обеспечения его положенным денежным довольствием, по апелляционной жалобе административного истца Калинина Р.С. на решение Хабаровского гарнизонного военного суда от 21 июля 2016 года.

Заслушав доклад судьи Андрусова В.А., объяснения представителя административного истца Дудкина М.В. в поддержку доводов апелляционной жалобы, представителя командующего войсками Восточного военного округа и ФКУ "ОСК ВВО" Пухарева Ю.Г., возражавшего против этих доводов, а также заключение военного прокурора отдела военной прокуратуры Восточного военного округа майора юстиции Анчутина А.В., полагавшего необходимым решение гарнизонного военного суда оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Решением гарнизонного военного суда административное исковое заявление Калинина С.Р. удовлетворено частично.

Суд признал незаконным и недействующим приказ командира войсковой части NБ от ДД.ММ.ГГГГ N в части исключения Калинина С.Р. из списков личного состава войсковой части NА с ДД.ММ.ГГГГ и обязал командира указанной воинской части изменить дату исключения Калинина С.Р. на ДД.ММ.ГГГГ, а также обеспечить его по указанную дату всеми положенными видами довольствия за период незаконного исключения из указанных списков.

В удовлетворении требований Калинина С.Р. о возложении на командира войсковой части NБ обязанности восстановить его в списках личного состава воинской части NА на неопределенный срок, с выплатой ему за период с 1 апреля 2015 по день окончания его военной службы оклада по воинской должности по 14 тарифному разряду, ежемесячной надбавки за особые условия службы, за командование подразделением в размере 20% должностного оклада, ежемесячной надбавки за особые условия службы, как члену экипажа штатной специальной боевой техники в размере 20% должностного оклада, ежемесячной надбавки за классную квалификацию в размере 5%, ежемесячной надбавки в размере 10% за работу со сведениями, составляющими государственную тайну, судом отказано.

В апелляционной жалобе административный истец выражает несогласие с решением суда, просит его отменить и принять новое решение об удовлетворении административного искового заявления в полном объеме.

Автор жалобы не согласен с выводом суда первой инстанции о том, что он не имеет права на получение выплат, положенных ему по 14 тарифному разряду как командиру батареи, поскольку им не были приняты дела и должность. Данное обстоятельство опровергается материалами дела, а именно протоколом заседания аттестационной комиссии, представлением к увольнению и аттестационным листом, из которых следует, что он в действительности исполнял обязанности по указанной воинской должности.

Отсутствие сведений о регистрации рапортов, а также актов о принятии им дел и должности командира батареи, которые направлялись командиру воинской части, автор жалобы объясняет нераспорядительностью должностных лиц войсковой части NА, за действия которых он ответственности не несет. Таким образом, при наличии указанных обстоятельств, Калинин С.Р. полагает, что у суда первой инстанции не имелось оснований для отказа в удовлетворении требований в части обеспечения его денежным довольствием по 14 тарифному разряду и соответствующими дополнительными выплатами, а, следовательно, производное требование об отмене приказа командира воинской части об исключении его из списков личного состава также подлежит удовлетворению.

Изучив материалы дела, проверив и обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, судебная коллегия не находит оснований для отмены либо изменения решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела, приказом командира войсковой части NБ от ДД.ММ.ГГГГ N Калинин С.Р. освобожден от занимаемой воинской должности командира гаубичного самоходно-артиллерийского взвода - старшего офицера на гаубичной самоходно-артиллерийской батарее самоходно-артиллерийского дивизиона войсковой части NВ (10 тарифный разряд) и назначен на должность " "должность"", которой соответствует 14 тарифный разряд.

В соответствии с пунктами 16 и 17 Порядка обеспечения денежным довольствием военнослужащих Вооруженных Сил Российской Федерации (далее - Порядок), утвержденного приказом Министра обороны РФ от 30 декабря 2011 года N 2700, военнослужащим выплачиваются оклады по занимаемым воинским должностям согласно тарифным разрядам, указанным в штатах воинских частей, со дня вступления их в исполнение обязанностей.

При назначении военнослужащих на другие воинские должности оклады по новым воинским должностям выплачиваются со дня вступления в исполнение обязанностей по этим воинским должностям. До вступления в исполнение обязанностей по этим воинским должностям указанным военнослужащим выплачиваются оклады по ранее занимаемым воинским должностям.

Согласно требованиям статьи 92 Устава внутренней службы Вооруженных Сил Российской Федерации командир подразделения производит прием (сдачу) дел и должности лично на основании приказа по воинской части. О приеме (сдаче) дел и должности командир подразделения докладывает письменно в порядке подчиненности командиру воинской части. Принимающий должность вместе с докладом представляет акт о приеме подразделения, в котором указываются: списочный и наличный состав подразделения, состояние боевой готовности, боевой подготовки, воинской дисциплины, морально-психологическое состояние личного состава, наличие и состояние вооружения, военной техники и другого военного имущества, состояние жилищных и бытовых условий военнослужащих. Акт составляется и подписывается принимающим и сдающим должность.

Приказом командира войсковой части NБ от ДД.ММ.ГГГГ N Калинин С.Р. был зачислен в списки личного состава воинской части с 19 марта и считался приступившим к приему дел и должности командира батареи управления и артиллерийской разведки, однако, как верно установлено судом первой инстанции, к исполнению должностных обязанностей по указанной воинской должности не приступал, поскольку документы, подтверждающие данное обстоятельство, отсутствуют как у административного истца, так и в воинской части.

Доводы автора жалобы о подаче им командованию воинской части рапорта о приеме дел и должности командира батареи и соответствующих актов, которые в силу нераспорядительности должностных лиц войсковой части NА не были зарегистрированы надлежащим порядком и утрачены, представляются судебной коллегии надуманными, поскольку не подтверждаются материалами дела, и как пояснил представитель административного истца Дудкин М.В. доказать данное обстоятельство не представляется возможным.

В соответствии с пунктами 38 и 39 Порядка, военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, ежемесячные дополнительные надбавки, невыплату которых оспаривает административный истец, выплачиваются со дня вступления в исполнение обязанностей по воинской должности и исчисляются исходя из окладов по занимаемым воинским должностям.

Таким образом, поскольку Калинин С.Р. фактически не вступил в новую воинскую должность, то его денежное довольствие обоснованно рассчитывалось исходя из оклада по ранее занимаемой воинской должности, которой соответствовал 10 тарифный разряд и дополнительные выплаты начислялись также исходя из указанного разряда.

Утверждение Калинина С.Р. о том, что исполнение им обязанностей по должности командира батареи подтверждается приказами о его увольнении с военной службы и исключении из списков личного состава части, представлением к увольнению, а также протоколом заседания аттестационной комиссии, представляется несостоятельным в силу того, что, несмотря на не вступление в данную должность, приказом командира воинской части он был на нее назначен, а, следовательно, увольняться и исключаться он должен был с этой воинской должности.

Нет оснований и для восстановления административного истца в списках личного состава воинской части в связи с необеспечением его положенным денежным довольствием, поскольку допущенные в отношении него нарушения полностью устраняются путем изменения даты исключения из названных списков с учетом даты перечисления ему денежного довольствия по соответствующему тарифному разряду, о чем указал суд первой инстанции, подробно изложив мотивы принятого решения, с которыми судебная коллегия соглашается.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 307, 308, п. 1 ст. 309, ст. 311 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Хабаровского гарнизонного военного суда от 21 июля 2016 года по административному делу по административному исковому заявлению Калинина С.Р. об оспаривании приказа командира войсковой части NБ от ДД.ММ.ГГГГ N в части исключения его из списков личного состава войсковой части NА без обеспечения его положенным денежным довольствием, оставить без изменения, а апелляционную жалобу административного истца - без удовлетворения.

Согласовано:

Судья В.А. Андрусов ...